Приготовление к сбыту (228.1 УК) - возможна ли переквалификация

 

К материалам по наркотикам

Возможно ли приготовление к сбыту наркотиков? Судебная практика на распутье.

Нормативная база

Приготовление и покушение

- ч.1 30 УК  приготовление, это создание условий для совершения преступления

- ч.3 30 УК  покушение: действия, непосредственно направленные на совершение:

Наказание

- ч.2 66 УК  наказание за приготовление не выше 1/2 срока

- ч.3 66 УК  наказание за покушение не выше 3/4 срока

Квалификация

- п.13.2 Пленума N 14  если не получено покупателем, то это - покушение на сбыт

Приготовление по сбыту невозможно

Аксиома - приготовление по сбыту невозможно (п.13.2 Пленума N 14)

СУДЕБНАЯ практика

Иллюстрация - покушение переквалифицировано в приготовление (но потом отменено)

МЕТОДИЧКА (VIP-часть сайта)

Приготовление к сбыту, большие проблемы (п.13.2 Пленума N 14)

 

Очень частый вопрос – можно ли «сбить», смягчить квалификацию по 228.1 УК (сбыт наркотиков), если пытаться доказать, что было неоконченное преступление (приготовление)?

Как мы помним, неоконченным преступление может быть на стадии приготовлении и на стадии покушения. За приготовление наказание снижается на половину, а за покушение на четверть (66 УК)

Очевидная защитная тактика – пытаться превратить оконченное преступление в приготовление или покушение.

Url

Все нюансы расчета наказания за неоконченное преступление смотрим здесь: Формула расчета наказания за неоконченное преступление.

 

Покушение на сбыт (по 228.1 УК)

Url

Сбить квалификацию с оконченного состава 228.1 УК на покушение очень даже реально, конечно, в зависимости от обстоятельств дела. Приём этот широко применяется (см. Пример - оконченный состав переквалифицирован на покушение) - но здесь не о нём.

Нас интересует - можно ли уйти с оконченного сбыта на более мягкую стадию, на приготовление? Снизить наказание не на четверть, а на половину?

 

Приготовление к сбыту

АКСИОМА: приготовления по 228.1 УК не бывает

К сожалению сейчас действует такая аксиома в судебной практике - можно сбивать квалификацию по статье 228.1 УК только до покушения (ч.3 30 УК).

Чтобы там не указывалось в 30 УК, которая говорит о том, что преступление может быть в обоих стадиях – но сейчас при любых обстоятельствах дела ни для суда, ни, тем более, для следствия с прокуратурой, приготовления по сбыту наркотиков не существует как понятия.

Почему сложилось такое крепкое мнение у практиков?

Причина в изменениях от 30 июня 2015 года в Пленуме «По наркотикам» (смотрим п.13.2 Пленума N 14 – полный текст). Верховный суд почти прямым текстом указал – приготовления по 228.1 УК больше нет, есть только покушение. Если обвиняемый с целью сбыта приобрел наркотик, хранил его хоть секунду или изготовил, то всё – это уже стадия покушения, это он уже не готовится, а покушается на сбыт, т.е. «совершает действия, направленные на последующую реализацию».

До 30 июня 2015 года в Пленуме указывалось, что приготовление к сбыту наркотиков возможно, но то было тогда, в прошлом, а сейчас вот так – либо покушение, либо оконченный состав.

ИЛЛЮСТРАЦИЯ (п.6 Обзора ВС по делам о наркотиках от 26.06.2024г.)

В п.6 Обзора ВС по делам о наркотиках от 26.06.2024г. рассмотрено уголовное дело, в котором явно продемонстрирована позиция Верховного суда (а значит, эта позиция обязательна и для всех нижестоящих судов). Лицо осуждено за покушение (ч.3 30 УК) на п."г" ч.4 228.1 УК (сбыт в крупном размере). Осужденный в своей жалобе привел вполне логичные доводы: он приобрел наркотики с целью сбыта, хранил у себя в квартире, но никаких действий по сбыт не совершал, следовательно, у него было не покушение, а всего лишь приготовление (ч.1 30 УК). На что Верховный суд отвечает – достаточно самого факта хранения с целью дальнейшего сбыта, это уже покушение, а не приготовление.

 

Ниже мы приводим иллюстрацию из судебной практики, к сожалению, разочаровывающую: переквалификация на приготовление остается недостижима.

 

Первая возможность (по приговорам до 2015г.)

Url

Но в этом моменте появляется первая возможность сбить квалификацию по 228.1 УК до стадии приготовления. Дело в том, что старые положения Пленума применяются к старым делам (п.3.4 Постановления Конституционного Суда РФ N 1-П от 21 января 2010 года).

Итак, если события преступления (факт сбыта) происходили до 30 июня 2015 года (дата приговора не важна), то к таким делам применяется старый, льготный подход в судебной практике (т.е. приготовление возможно).

По всем остальным делам – увы, льготный подход не работает.

Вторая возможность (уже чисто теоретическая)

Это даже не возможность, а пока не до конца закрытая лазейка, над устранением которой активно работают.

(Новые кассационные суды иногда проявляют смелый подход и принимают такие решения, которые для нашей суровой судебной практики раньше были не характерны.

Например:

Url

- не признают оперативную информацию, не считают доказательством сбыта целую лабораторию (наш Пример);

Url

- или вообще отменяет приговор в силу провокации оперативников на такой стадии, когда все попытки обжалования уже давно потрачены (наш Пример).

Поэтому, есть некоторая возможность на то, что судебная практика переломит влияние п.13.2 Пленума N 14.

СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА

Пример всего лишь одного уголовного дела. Даже не нашего дела, но принятое кассационным судом решение было столь обнадеживающим, что мы стали его отслеживать.

ИЛЛЮСТРАЦИЯ (Кассационное определение Пятого кассационного суда от 15.07.2021 N 77-823/2021)

В этом деле кассационный суд указал, что мало просто хранить при себе (хотя в Пленуме написано, что этого хватает). Кассационный суд написал, что даже при наличии умысла на сбыт нужно не просто хранить, а еще сделать хоть что-то, доказывающее дальнейшее намерение сбывать. Если ничего не сделано — то это приготовление, а не покушение. В принципе, кассационный суд здесь просто применил старый подход, но написал, что Пленум это и не запрещает прямо даже в существующей редакции.

Хронологическое развитие событий

а) (пишем в декабре 2021г.) "Не очень верится в живучесть такого подхода, но пока он еще не признан мертвым… Хотя прокуратура подала представление на такое либеральное решение и ВС запросил дело для проверки (а для стадии II-й ступени кассации это плохой знак). Ну что ж, отслеживаем дело и, если это решение устоит в ВС, значит можно будет говорить, что произошел слом в практике – приготовление по 228.1 УК опять появится на сцене".

б) (пишем в январе 2021г.) "Как мы и прогнозировали, Верховный суд не поддержал либеральный подход Пятого кассационного суда и вернул практику на землю - итак, квалификация по ст.228.1 УК в виде приготовление к сбыту (ст.228.1 УК) сейчас невозможна".

Если бы это кассационное решение устояло, то появилась бы надежда очень для многих людей, осужденных по такой статье на гигантские, несуразные  сроки - это повлекло бы массовое смягчение приговоров.

Ссылка на решение ВС, отменившее это странное, обнадежившее многих решение кассационного суда http://vsrf.ru/stor_pdf.php?id=2075284.

 

Редкая возможность

Впрочем, может быть одна редкая возможность как приготовление. Бывают ситуации, когда виновный не успел предпринять перечисленные в этом пункте Пленума действия, трактуемые как покушение.

Url

Прочитать о такой ситуации можно в профессиональной части сайта: Если ничего не успел сделать – то возможна квалификация как приготовление (VIP-часть сайта).

 

К материалам по наркотикам



Обратиться за консультацией
Информация
Посетители, находящиеся в группе Читатели, не могут оставлять комментарии к данной публикации.