Адвокаты в Москве

Адвокат в кассации

 

СОВЕТ: подборку рекомендаций о том, как проверить приговор суда I-й инстанции мы разместили ЗДЕСЬ. Они могут пригодится Вам, если Вы обжалуете приговор на II-й, III-й, IV-й стадий процесса.

 

Url

Стадия кассации: это III-я судебная стадия (очень тяжелая для адвоката), кардинально отличающаяся от двух предыдущих. Первые две инстанции (суд I- инстанции и апелляция) имеют схожие черты, но вот кассация - это совершенно особенная стадия. Здесь своя логика и свои правила.

Наше главное правило, это - ЯСНОСТЬ: 

Цель существования этого сайта - предельная прозрачность адвокатской работы. Когда люди обращаются к нам за помощью мы детально разъясняем:

- со 100% ясностью рассказываем "по ступенькам" - что именно будем делать;

- какие механизмы использовать и почему именно эти механизмы (а не иные).

Об уровне нашего профессионализма Вы может судить прочитав наши материалы, посвященные механизмам апелляционного обжалования (см. Кассация: КАРТА всех материалов о III-й (кассационной) стадии) Из содержания этих публикаций понятно, что такая детализация, знание неочевидных, практических нюансов - возможны только из реальной личной практики работы. Вы сами может убедиться, что мы не приводим "голых" цитат из Кодексов, все нормы снабжены нашими практическими разъяснениями, ссылками на наши реальные дела, объяснения КАК именно применяется та или иная норма.

Мы не стараемся утаить профессиональных секретов, если наши сведения помогут кому-либо, мы будем только рады.

ДВА ВАРИАНТА

Вариант 1: Вы можете прибегнуть к нашей защите. Для этого достаточно позвонить.  НЮАНС: наши адвокаты всегда говорят людям по делу прямо - без фантазий и нереальных надежд. Пожалуйста, учитывайте, что все мы - практикующие адвокаты, у нас НЕТ (и не будет) "секретарей, менеджеров по продажам" (т.е. специальных сотрудников, чьей профессией является "разговаривать с клиентами") Поэтому Вы услышите от нас только "голую" правду, без розовых фантазий и "политкорректности".

Вариант 2: Вы можете разобраться в ситуации сами, с помощью наших материалов. Мы никогда не размещаем каких-либо нормативных актов путем простого копирования. На сайте размещены только те нормативные материалы которые РЕАЛЬНО используются нашими адвокатами. Все материалы прошли через наши дела, и адаптированы именно для практического использования.

 

Специальные приемы защиты в стадии кассации (только для кассации, НЕ для иных стадий):

Наши методики для стадии кассации

1

Новые доказательства в кассации

два разных понятия: "новые" и "дополнительные" доказательства

2

Вещдоки после приговора

использование вещественных доказательств после приговора

3

Методика "стартера"

инициация запроса уголовного дела из суда первой инстанции

 

Общие приемы защиты (для II, III, IV стадий процесса)

Наши методики для стадии апелляции / кассации

1

Право на допрос свидетелей

если суд не обеспечил это право, возможна отмена приговора

2

Отвергнутые доказательства

необоснованное отвержение судом доказательств защиты

3

Обоснование лишения свободы 

суд должен мотивировать невозможность иных наказаний

4

Противоречия с адвокатом

поиск расхождений в позиции между подзащитным и адвокатом

5

Строгость приговора

проверка соразмерности наказания по обязательным факторам

6

Поиск существенных нарушений

относимость к явным нарушениям и трактовка как таковых

 

Распространенные ошибки при апелляционном / кассационном обжаловании

Ошибки защиты в апелляции / кассации

1

Противоречие судебной практике 

заведомо "провальные" доводы, противоречащие судебной практике

2

Передача жалобы осужденного

направление жалоб, минуя администрацию ИУ

3

Обжалование фактов в кассации

нарушение запрета обжалования вопросов факта

 

Важно:

здесь приведены только специализированные методики (т.е. применяемые исключительно в стадии апелляции/кассации, и которые невозможно применять на иных стадиях (стадия предварительного расследования, суда I-й инстанции). В реальной же практике, при работе по конкретному уголовному делу мы применяем НЕ только специализированные, но и универсальные методики, ознакомиться с ними можно здесь: общие методики защиты

Особенности кассационной стадии для адвоката:

Для реального оказания помощи в стадии кассации - адвокату необходим особенный опыт.

Дело в том, что кассация: это инстанция последней надежды.

Если речь зашла об этой стадии, значит, уже был суд первой инстанции и суд апелляционной инстанции.

А ведь это те стадии, где свобода маневра для адвоката максимальна.

Представьте себе всю сложность предстоящей задачи:

Первое:

Изначально был суд I-й инстанции. Ни защитник, ни судья, ни прокурор: не заметили и не обратили внимание на ошибки, которые теперь предстоит искать нам.

Второе:

Стадия апелляции. Здесь три (!) судьи, притом судьи высокой квалификации (выше чем у судьи районного суда, вынесшего первый приговор), новый прокурор (притом, также более высокой квалификации, чем в районном суде), новый адвокат. И опять, все эти лица не замечают важнейшие обстоятельства, которые могут повлиять на наказания.

Третье:

Что мы имеет на тот момент, когда встал вопрос о подаче кассационной жалобы (родственники осужденного обращаются уже к третьему по счету адвокату, т.е. в нашу фирму): приговор вынесен, устоял в апелляционной инстанции. Над этим делом работало и утвердило его (и что важно, его отмена ударит по всем этим лицам):

- 4 судьи ( из которых 3 являются судьями областного суда)

- 2 прокурора (один из которых является работником областной прокуратуры).

Также, уже над делом работало 2 разных адвоката.

Итак: нам предстоит:

а) найти ошибки в деле, над которым работало уже 8 (!) квалифицированных специалистов (Примечание: при этом квалификация 3-х судей областного суда - сомнению вообще не подлежит). чтобы это сделать нам нужно буквально "просеять через мелкое сито" все уголовное дело.

б) но найти ошибки, это только часть задачи. надо еще убедить нового судью, что все его коллеги, рассматривавший приговор ранее - ошиблись.

 

В кассационной стадии происходит кардинальное ужесточение возможностей по применению правовых механизмов. Самые большие сложности обусловлены 2-мя аспектами:

а) "Барьер", установленный нормой  ч.2 401.8 УпК;

б) ЗАПРЕТ обжалования фактических обстоятельств.

 

Жесткие границы кассационного обжалования

Стадия кассационного обжалования - крайне тяжела. Причина этого: в ограничении границ обжалования, установленном статьей 401.1 УпК.

Суть этого ограничения:

а) Нельзя оспорить: "вопросы факта" (правильность установления судом фактических обстоятельств дела).

б)  Можно оспорить: "вопросы права" (правильность применения норм УК и УПК).

То есть: Вы не можете оспорить "совершил / не совершил".

Но в чем тогда суть кассации ? Зачем тогда вообще существует эта стадия обжалования ?

Смысл (и надежда) кассации вот в чем: хотя сам факт (установленный судом) оспорить нельзя, но можно ПЕРЕОЦЕНИВАТЬ факты (см. Пример как смягчить приговор НЕ оспаривая факты).

Как мы работаем в кассации

Весь "секрет" результативности кассационного обжалования заключается в следующем:

а) Наши адвокаты используют специальную практическую базу, включающую все положительные (успешные) итоги по предыдущим делам. Эта практическая база уникальна (поскольку создана на нашем личном практическом опыте).

б) Мы используем специальные методики (помимо общеизвестных), они созданы на основе реальных успешных дел - это работающие практические приемы, а не теоретические рассуждения.

Как производится работа по каждому конкретному делу

а) Все материалы дела анализируются на предмет соответствия предыдущим делам, со схожими параметрами (это далеко не минутное мероприятие, осуществляемое не одним, а несколькими адвокатами).

б) Выбирается методика (это также происходит не единомоментно, и не всегда "мирно", не редки споры наших адвокатов о том, какая методика "сработает" лучше).

в) Подготавливаются документы, прошла их проверка (двойная, каждый документ проходит двойной "фильтр", и на этой стадии могут возникать внутренние споры. Каждый адвокат, проверяющий документ, визирует его, что означает его ответственность за правильность документа, поэтому никто не торопится ставить свою подпись).

г) Контроль за прохождением документа  - это техническая стадия, исполняемая 1 адвокатом.

д) Подготовка к судебному заседанию - за 3 дня до рассмотрения документа в суде. Так как все адвокаты, принимавшие участие в предыдущих стадиях - физически не могут принять участие в судебном заседании, то всеми ими проводится проверка: мы должны быть уверены, что адвокат, который непосредственно примет участие в "битве" - готов к ней, полностью ознакомлен с выработанной тактикой защиты (и что очень важно - согласен с ней, и не будет заниматься своим "творчеством").

ПРАКТИЧЕСКИЙ совет:

- Количество попыток кассационного обжалования - ограничено. Точнее: дается ровно 1 попытка. Подав жалобу явно противоречащую требованиям Уголовно - процессуального закона,  и сложившейся судебной практике - Вы впустую израсходуете эту попытку.

- Есть целый ряд  нюансов - прямо НЕ указанных в нормативных актах, проявляющихся только в реальной судебной практике.  Нам они известны в связи с тем, что мы просто вынуждены учитывать и использовать их в ежедневной работе.

- То есть: самый разумный вариант, это не пытаться использовать правовые механизмы на свой "страх и риск", а делать это с помощью специалистов.

Узнать, ЧТО реально возможно сделать - именно по Вашему делу, Вы можете, позвонив нам

(см. номера телефонов вверху)

Если Вы проживаете не в Москве, это не проблема. Обратите внимание: мы работаем по всей территории РФ. При этом действуют московские адвокаты, но Вам не требуется ехать в Москву (это очень важно !).

 

            Возможно ли заменить адвоката на другого ?

Это важный вопрос, потому что на практике часто возникает такая ситуация:

- на суде I-й инстанции участвовал один адвокат,

- на стадии кассации человек решил обратиться к ДРУГОМУ адвокату.

Имеет ли право НОВЫЙ адвокат подать кассационную жалобу (несмотря на то, что он не участвовал в деле ранее) ? Да имеет, по смыслу закона, если защитника, подавшего жалобу, с согласия осужденного заменил другой защитник, последний вправе дополнить ее новыми доводами, либо подать дополнения к жалобе осужденного вне зависимости от того, принимал он участие в суде первой инстанции или нет, поскольку как тот, так и другой представляют интересы осужденного. Осужденный вправе самостоятельно выбирать способы своей защиты, в том числе дополнить свою жалобу лично либо поручить это любому адвокату, в том числе и НЕ участвовавшему в рассмотрении дела (Постановление Пленума ВС РФ от 6 декабря 2006 г. N 247п06). Эта также распространяется на право подачи дополнений  к кассационной жалобе.

 

Для Вашего сведения приводим общий механизм кассационного обжалования. Мы постарались изложить максимально доступно, насколько это вообще возможно для такой сложной стадии как кассация. Более упростить объяснение этого механизма просто невозможно.

Процесс движения дела после подачи кассационной жалобы

стадия

сроки

I). Первичная проверка кассационной жалобы

1- 90 (401.9 УпК)

Судья, единолично, не вызывая стороны и не проводя никакого судебного заседания, изучает жалобу и принимает одно из 3-х возможных решений:

1) "Плохой" вариант": судья выносит постановление об отказе в передаче кассационной жалобы на рассмотрение (п.1 ч.2 401.8 УпК);

Что можно сделать дальше при отказе в передаче кассационной жалобы ?

а) Если решение (об отказе в передаче кассационной жалобы) было принято судьей областного суда (п.1 401.7 УпК), то есть Вы находитесь в стадии кассационного обжалования в областном суде (кассационное обжалование приговоров мирового/районного суда (пп.1 п.1 ч.2 401.3 УпК):

а) Вы имеете право обратиться в Верховный суд с кассационной жалобой согласно пп.1 п.2 ч.2 401.3 УпК.

Обратите внимание: право на обращение в ВС у Вас есть, несмотря на то, что Вы не может приложить к жалобе постановление президиума суда областного уровня, ведь в этом случае никакого судебного рассмотрения в президиуме не было (так как судья областного суда отказал в передаче кассационной жалобы на рассмотрение в порядке п.1 ч.2 401.8 УпК). Вам нужно приложить к жалобе  в ВС постановление судьи об отказе в передаче жалобы, вынесенное согласно 401.10 УпК.

(Согласно Постановления Конституционного суда от 25.03.14г. N 8-П "вынесение судьей областного  суда постановления об отказе в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции является достаточным основанием для подачи кассационной жалобы в Верховный Суд РФ".

НЮАНС: обратите внимание: в стадии кассации в областном суде нельзя обжаловать председателю областного суда отказ в передаче жалобы на рассмотрение. Этот "резервный механизм", предусмотренный  ч.3 401.8 УпК (обжалование Председателю ВС) предназначен исключительно для стадии кассации в Верховном суде (см. подробнее Жалоба председателю Верховного суда на отказ в передаче жалобы).

б) Если решение (об отказе в передаче кассационной жалобы) было принято судьей Верховного суда (п.2 401.7 УпК), то есть Вы находитесь в стадии кассационного обжалования в ВС (кассационное обжалование приговоров мирового/районного суда после обжалования в Президиум областного суда (пп.1 п.2 ч.2 401.3 УпК) то Вы можете воспользоваться "резервным механизмом", предусмотренным  ч.3 401.8 УпК (обжалование Председателю ВС), то есть - обжаловать  постановление судьи Верховного суда об отказе в передаче кассационной жалобы Председателю ВС.

НЮАНС: можно ли обжаловать отказ в передаче жалобы на рассмотрение путем обращения в надзор ? НЕТ: это невозможно (причины см. здесь)

 

2) "Средний вариант": судья решает изучить материалы дела и запрашивает его в суде 1-й инстанции;

Согласно ч.1 401.8 УпК судья "изучает кассационную жалобу: по документам, приложенным к ней /, либо по материалам истребованного судьей уголовного дела). То есть, первоначально в кассационный суд поступает только Ваша жалоба, материалы дела судья не видит. Если судья сомневается (передавать ли дело на рассмотрение / отказать) то он может дополнительно проверить доводы жалобы уже по материалам дела. В случае запроса дела, сроки рассмотрения жалобы "отодвигаются" на 1 месяц (401.9 УпК), при этом срок "путешествия" дела между судами, в срок не зачитывается.

 

3) "Хороший" вариант: судья выносит постановление о  передаче кассационной жалобы на рассмотрение (п.2 ч.2 401.8 УпК);

II). Рассмотрение кассационной жалобы

30 - 60 (ч.1 401.13 УпК)

В случае положительного решения (ч.2 401.11 УпК) судья направляет жалобу + уголовное дело в кассацию. Срок дальнейшего рассмотрения: 1 месяц для областного суда / 2 месяца для ВС (ч.1 401.13 УпК)

Не позднее чем за 14 дней до суд. заседания (ч.2 401.12 УпК) о нем извещаются участники (под "участниками" понимаются лица, указанные в  ч.1 401.2 УпК)

Что можно сделать дальше при отказе в удовлетворении кассационной жалобы (п.1 ч.1 401.14 УпК) ?

а) Если решение (об отказе в  удовлетворении кассационной жалобы) было принято Президиумом областного суда, то есть Вы находитесь в стадии кассационного обжалования в областном суде (кассационное обжалование приговоров мирового/районного суда (пп.1 п.1 ч.2 401.3 УпК):

- Вы имеете право обратиться в Верховный суд с кассационной жалобой согласно пп.1 п.2 ч.2 401.3 УпК

 

б) Если решение (об отказе в  удовлетворении кассационной жалобы) было принято Судебной  коллегией по уголовным делам ВС, то есть Вы находитесь в стадии кассационного обжалования в ВС (кассационное обжалование приговоров мирового/районного суда после обжалования в Президиум областного суда (пп.1 п.2 ч.2 401.3 УпК).

В этой стадии у Вас остается последняя из "ступенек" обжалования, а именно: обращение в надзор. (примечание: для этого необходимо чтобы было соблюдено обязательное условие для надзорного обжалования. Обратиться в надзор можно только пройдя стадию кассации в Верховном суде, см. подробнее здесь)

 



Задать вопрос на сайте
  1. <
    Яков

    12 декабря 2016 22:50

    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0
    Здравствуйте!У меня вот какой вопрос.Был осужден по ст 228.1 ч.4,ст 30.ч1,228 ч.4 ст30ч.3  ст 64 по одному эпизоду к 6 годам по другому к восьми по совокупности преступлений получил 10лет стр.р писал апелляцию на отмену приговора так как в деле много ошибок апелляцию оставили без изменений,есть смсл писать кассацию?
    1. <
      Адвокат

      13 декабря 2016 04:54

      Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1574
      • Комментариев: 1473

      1. Относительно целесообразности кассации: Ваша кассационная жалоба в любом случае НЕ может причинить вред:

      а) ухудшение в стадии кассации возможно ТОЛЬКО по жалобе стороны обвинения (см. п.21 пленума о кассации).

      б) более - того, после истечения 1года ухудшение в кассации невозможно уже ни по каким жалобам (прокурорским) (п.9 пленума о кассации).

      2) Прежде чем подать: 7 раз отмерьте: повторная кассационная жалоба - невозможна.

      Не подавайте те безумные "портяны" на 20 листов (с цитированием всех статей Конституции и Декларации прав и свобод человека), что пишут всем желающим "юристы", отбывающие сроки. Найдите грамотного адвоката в Вашем регионе - у него хотя бы будет шанс. Те "слезоточивые" жалобы, что пишут тюремные "специалисты" никогда не преодолевают барьер 401.8 УпК.

      3. Относительно упомянутой Вами нормы 64 УК: ее можно применить и повторно (см. Пример повторного применения, он иллюстрирует дело в стадии апелляции, но и в кассации такое возможно). Но разумеется, только на этой норме основывать кассационную жалобу нельзя.

  2. <
    olga78

    28 ноября 2016 11:27

    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0
    Можно ли подать кассационную жалобу минуя апелляцию?
    1. <
      Адвокат

      28 ноября 2016 12:52

      Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1574
      • Комментариев: 1473

      Подача кассационной жалобы возможна и в том случае, если Вы не воспользовались правом на апелляцию. Никакого ограничения здесь нет.

  3. <
    yuliy224

    27 ноября 2016 18:28

    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0

     
    Вопрос: Как подать кассационную жалобу в Верховный суд, чтобы отменить приговор Каневского районного суда от 30.12.2014 г. и передать дело на новое рассмотрение?

    1. <
      Адвокат

      27 ноября 2016 19:10

      Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1574
      • Комментариев: 1473

      На такой вопрос можно только дать ответ, по сути своей являющийся почти готовым процессуальным документом. Мы не можем делать это в рамках форума - на это нет ни ресурсов, ни времени.

      (Для справки: мы работаем над каждой жалобой от 2 до 3 недель). Ваш вопрос сводится к фактическому предложению произвести эту работу для Вас)

  4. <
    Руслан

    17 ноября 2016 07:20

    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0
    Здравствуйте! У нас такая ситуация. Осуждён по ч1 ст 325 УК РФ " Похищение или повреждение документов,штампов,печатей либо похищение акцизных марок, специальных марок или знаков соответствия". Осуждён Мировым судом , подана апелляция в Районный - без изменений. Основная позиция защиты это отсутствует состав преступления , так как подлинность предмета преступления не установлена. В деле присутствует судебная экспертиза которая даёт однозначный ответ на то что по фотографии (в деле присутствует только фотография уничтоженного документа ) невозможно определить подлинность документа. Однако сторона обвинения провела следственный эксперимент, где не компетентный специалист по фотографии определил подлинность документа. Насколько этот аргумент весомый для отмены приговора в кассационном порядке ? Спасибо.
    1. <
      Адвокат

      17 ноября 2016 08:41

      Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1574
      • Комментариев: 1473

      1. Коллега, этот аргумент выглядит очень неплохо, поскольку из него Вы справедливо усматриваете возможность разрушить основу доказательственной базы по ч.1 325 УК.

      2. Но, к сожалению, этот аргумент был бы силен на стадии суда первой инстанции. В стадии кассации против него работает запрет рассмотрения вопросов "факта". Ведь, с точки зрения кассационного суда - суд первой инстанции сделал вывод о фактических обстоятельствах, а тут Вы этот вывод вроде бы как оспариваете.

      3. С другой стороны, ведь именно вывод "специалиста" повлиял на исход уголовного дела, то есть на правильность его разрешения по существу (см. формулировку п.20 пленума о кассации).

      4. Отдельный аспект: в Вашей ситуации, наиболее логичным было бы в просительной части жалобы НЕ требовать принять новое решение, а просить возврата дела в первую инстанцию для устранения сомнений (п.3 ч.1 401.14 УпК)

      1. <
        Руслан

        21 ноября 2016 12:50

        Информация к комментарию
        • Группа: Гости
        • Регистрация: --
        • Статус:
        • Публикаций: 0
        • Комментариев: 0
        Большое спасибо Вам за развёрнутый ответ. Вы не совсем правы я не Ваш коллега - я осуждённый. Меня в этом вопросе больше интересно другое. Вот это дело с самого начало для меня является весьма очевидным в плане того , что есть много противоречий в показаниях потерпевшей, тот самый следственный эксперимент который проводил руководитель фото студии и определил подлинность документа (когда известно согласно судебной экспертизе , что такое в принципе не возможно и просто абсурдно) и всё равно виновен и в аппеляции без изменений. Ссылаясь на мои первые признательные показания,которые  были взяты с нарушением УПК и смысл слов просто передан в совсем ином ключе. Возможно ли  добиться правды или я может не так понимаю законодательство этой страны и во всех инстанциях мне откажут ? Заранее Вам спасибо за ответ. 
        1. <
          Адвокат

          21 ноября 2016 13:04

          Информация к комментарию
          • Группа: Администраторы
          • Регистрация: 10.06.2015
          • Статус: Пользователь offline
          • Публикаций: 1574
          • Комментариев: 1473

           Не имеем возможности ответить на формулировки типа "добиться правды". Механизмы обжалования существуют (см. Ступени обжалования), они вполне работают, не только на бумаге. Откуда мы можем знать, откажут ли Вам ?

          1. <
            Руслан

            22 ноября 2016 17:22

            Информация к комментарию
            • Группа: Гости
            • Регистрация: --
            • Статус:
            • Публикаций: 0
            • Комментариев: 0
            Извиняюсь за дублирования сообщения , первый раз было написано"не правильно введён код". Ваш ответ мне понятен. Я и хотел узнать не про конкретно мой случай, а про положение дел в судебной системе и что работают ли законы в нашей стране.
  5. <
    Tanya

    17 ноября 2016 00:40

    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0
    Здравствуйте!Можно ли подать кассационную жалобу в Президиум Москвы,если осужден в г.Севастополе и отбывает срок в г.Керчь?Если нет,то куда подается?
    1. <
      Адвокат

      17 ноября 2016 06:05

      Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1574
      • Комментариев: 1473

      Кассационная жалоба подается в президиум областного суда. При чем здесь Мосгорсуд ? Он рассматривает только дела своей территориальной подсудности (г.Москва).

  6. <
    Надежда

    27 октября 2016 12:16

    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0

    Здравствуйте! У нас такая ситуация. Обвинение по ст.160 (растрата денег ООО из кассы – выплата кассиром зарплаты на лиц не оформленных в ООО по ТК РФ).

    1. Уголовное дело возбудили по заявлению ООО. Признаны потерпевшим представитель ООО действующий по доверенности.
    2. В ходе следствия ООО ликвидируется. Занесена запись в ЕРГРЮЛ о ликвидации юр.лица. Однако, никаких постановлений о признании потерпевшими например учредителей, правопреемников не имеется. В следственных действиях продолжает участвовать представитель по доверенности от уже не существующего юр.лица.
    3. На суд также явился представитель по доверенности от недействующего юр.лица. Суд состоялся после 6 месяцев с даты внесение в ЕГРЮЛ записи о ликвидации юр.лица, признанного потерпевшим.
    4. В деле нет никаких вещественных доказательств. Одни только показания, которые сами по себе ничего не подтверждают. В деле имеется только копии бух.документов (приказы по кадрам, копии кассы, чеков). В протоколах о выемке указаны также только копии (смысл вынимать копии???). В резулятивной части решения суда о судьбе вещественных док-в ничего не указывается, чем подтверждается фактическое их отсутствие.
    5. В деле есть экспертизы. Однако в экспертизах указаны документы которых в деле не имеется.
    6. Апелляции не было.
    7. По вашему мнению в кассации могут ли быть использованы доводы о нарушении

    -принципа равноправия сторон т.к. со стороны обвинения на суде участвовало лицо без соответствующих полномочий (по доверенности от недействующего юр.лица).

    - отсутствии потерпевшего, если потерпевший- юр.лицо не существовало к дате вынесения решения суда, а также не было замены изначального потерпевшего на иное лицо.

    - отсутствии вещественных док-в, выемки только копий документов, наличии только копий бух.документов достоверность которых никто не проверял.

    - признании недостоверных доказательством экспертизы на основании того что экспертиза проводилась по документам отсутствующим в деле.

    Спасибо

    1. <
      Адвокат

      27 октября 2016 12:37

      Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1574
      • Комментариев: 1473

      1. Если говорить конкретно об указанных Вами нарушениях, то вряд-ли они способны играть роль существенных. Но они могут помочь инициировать запрос дела из суда первой инстанции.

      2. Мы используем обсуждениях между собой такой термин как "стартер". Он означает следующую тактику:

      а) мы находим какое-то обстоятельство, относительно легко подтверждаемое, НО само по себе "слабое", на котором проблематично сломать приговор. Это обстоятельство и называется "стартер". Его роль - заинтересовать судью при первичном изучении жалобы (ч.1 401.8 УпК);

      б) помимо "стартера"в жалобе должны быть доводы, побуждающие судью изучить иные нарушения, которые реально могут повлечь отмену приговора.

      в) если тактика сработала и судья истребовал дело из суда первой инстанции, то он (как правило) изучит уже не только "стартер" но и второе (существенное) обстоятельство.

  7. <
    nchistikova

    17 октября 2016 12:37

    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0
    Добрый день! 
    Муж осужден по ст. 242.1 ч.2 п.Г к двум годам л/с условно.  За размещение видео порнографического содержания с участием несовершеннолетних в  контакте. Однако, мы считаем, что приговор вынесен незаконно. Так как ни в ходе следствия, ни в ходе судебного заседания вина супруга не была доказана. IP адрес, с которого были выложены фото в интеренет, не установлен, никаких файлов порнографического содержания на наших компьютерах, которые изымались, не обнаружено. Кроме того, экспертиза по установлению возраста несовершеннолетних проведена незаконно. Т.к. экспертиза производилась по видеофайлам, однако подобных методик установления возраста по видео не существует. Ни одно измерение, которое обычно производится в ходе проведения экспертизы проведено не было. Все выводы сделаны экспертами, исходя из своего опыта, что и было озвучено в суде. Никаких методик они назвать не смогли. Нами сделаны запросы во все органы, проводящие экспертизы и везде был получен ответ, что подобного рода экспертизы не проводятся. Экпертиза проведена врачами-гинеколагами, которые были назначены экспертами. Также в ходе суда эксперт показала, что вместе с ними в просмотре видео и изучении материалов дела участвовал еще один врач-уролог, которого они привлекают для участия, тк на видео имеется изображение лиц мужского пола. Однако, следователем данное лицо не было уполномочено на проведение экпертизы. Кроме того, как в ходе следствия, так и в ходе судебных заседаний имелся ряд процессуальных нарушений. Так, обвинительное заключение направлено обвиняемому по электронной почте, а в бумажном виде так и не было вручено. Обвиняемым по факсу была направлена расписка от 2.10.2014 г., однако прокурором дело направлено в суд аж 30.09.2014 г., т.е. за несколько дней до получения расписки, несмотря на то, что расписка дана прокурору. Что является грубым нарушением закона, т.к. законом не предусмотрен электронный вариант вручения обвинительного заключения. В ходе судебного заседания некоторые ходатайства подсудимого судьей так и не были разрешены, ни в ту, ни в другую сторону, а были попросту проигнорированы. В протоколах судебных заседаний имеются сведения о том, что заявлены ходатайств, однако нет никаких сведений об их рассмотрении (удовлетворении или отказе), также отсутствуют постановления судьи и в виде отдельных документов. Помимо этих нарушений имеется еще и ряд других, начиная от того, что почти на каждой странице уголовного дела отсутсвуют подписи следователей, участвующих лиц и т.д. Не правильно оформлены постановления о продлении сроков расследования и т.д. Расследование длилось почти год!!! Было одно ДП, где надзирающий прокурор возвратил дело на дополнительное расследование, что вина ничем не установлена, кроме того, что информация размещена на странице обвиняемого. При этом не произведя никаких дополнительных следственных действий уголовное дело направлено в суд и вынесен обвинительный приговор. В настоящее время готовим кассационную жалобу в Верховный суд РФ. Местные адвокаты не желают заниматься этим делом. На какие моменты стоит обратить внимание в кассационной жалобе, чтобы был хоть какой-то результат. Вину ни в ходе следствия, ни в ходе судебного заседания муж не признал. 
    1. <
      Защитник

      17 октября 2016 13:10

      Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 0
      • Комментариев: 146
      Ну вы перечислили довольно много нарушений. В совокупности они могут и сработать. Все это и нужно указывать, вопрос как все это подать с учетом особенностей кассации. Почитайте наши материалы. Можете обратиться к нам напрямую, у нас есть механизм работы с регионами при кассации в ВС РФ.
      1. <
        nchistikova

        17 октября 2016 16:10

        Информация к комментарию
        • Группа: Гости
        • Регистрация: --
        • Статус:
        • Публикаций: 0
        • Комментариев: 0
        В принципе, все вышеперечисленные факты со ссылками на материалы дела, и нормы УПК РФ были изложены в апелляционных и кассационных жалобах, однако судьи при рассмотрении жалоб в своих решениях даже не упоминают об этом, соответственно, и никакого мотивированного ответа на приведенные доводы не дают. Суды просто ограничиваются переписыванием приговора суда и ссылаются на нормы закона, где сказано, что судья, принимая решение, руководствуется внутренними убеждениями. 
  8. <
    роза

    15 октября 2016 12:07

    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0
    Здравствуйте! Можно ли подать одновременно на один приговор и кассацию и жалобу в Верховный суд?  Или для верховного суда нужно кассационное определение?
    1. <
      Адвокат

      15 октября 2016 12:22

      Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1574
      • Комментариев: 1473

      1. Это узкоспециальный сайт. Здесь обсуждаются вопросы, требующие от человека, который их задает минимальных знаний уголовного процесса. Отвечать же на однообразные и совершенно очевидные вопросы мы просто не имеем возможности.

      2. Вот к примеру, сервисы в интернете, там можно задавать абсолютно ЛЮБЫЕ вопросы (не задумываясь): https://pravoved.ru или https://otvet.mail.ru/law/

       С уважением.

  9. <
    Tanya

    6 октября 2016 00:25

    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0
    Здравствуйте!Мой муж осужден по трем эпизодам по ст.162.ч1- 3 года,ст.162.ч1-3 года 2 месяца,ст.162ч.2-3 года 6 месяцев,по совокупности дали 5 лет 6 месяцев.В декабре будет год,как сидит.Сейчас будем подавать кассационную жалобу,пишу самостоятельно,т.к адвокат выжал все деньги,а толку нет...В приговоре не все учтены смягчающие,а именно ст.61 ч.1 п.д),до этого муж это указывал,все записано в протоколе и указано в приговоре,но во внимание так и не взяли.можно ли от этого отталкиваться,так же я иностранный гражданин вместе со старшим сыном(4 года),младший(год будет) гражданин РФ,записан на мужа,по закону прав у меня ни каких нет,т.к муж является единственным законным представителям.я не могу получать ни пособие,ни в сад определить,ни работать,то есть полностью без средств существования(если бы не свекровь).Весомые ли это аргументы,для смягчения приговора?и как правильно сформулировать,чтоб применили ст.64.До этого было отказано в ней и в первом заседании и в апелляции.Жду ответа.Буду очень благодарна! 
    Извините,забыла добавить.Отягчающих обстоятельств нет,смягчающие г),д)-что не приняли во внимание,и)возмещен моральный и материальный ущерб.Так же не было причинения тяжкого вреда здоровью,просто испугал.
    1. <
      Адвокат

      6 октября 2016 03:32

      Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1574
      • Комментариев: 1473

      1. Относительно аргументации жалобы в части учет строгости приговора (учета смягчающих).

      В качестве обоснований Вы можете использовать два положения пленума:

      а) В п.20 пленума о кассации, есть строчка о том, что признается существенными нарушениями, влекущими отмену приговора " ...нарушения, которые повлияли на....назначение судом наказания....." Для аргументации Вы можете использовать это положение.

      б) В п.10 пленума о кассации прямо оговаривается возможность обжаловать приговор именно по мотивам его чрезмерной суровости "Жалобы, представления на несправедливость приговора, по которому было назначено наказание, не соответствующее.... личности осужденного, или по которому судом назначено не справедливое наказание вследствие его..... чрезмерной суровости подлежат проверке судом, если такое решение суда явилось следствием неправильного применения ...например, положений 60 УК)".

      2. Относительно возможности применения нормы 64 УК.

      В ч.2 64 УК говорится о некоей "совокупности" смягчающих обстоятельств. Закон предполагает что для снижения наказания необходимо:

      а) либо одно (но "сильное" !) смягчающее обстоятельство;

      б) либо несколько (т.е. совокупность) "слабых" смягчающих обстоятельств.

      В Вашем случае, имеет место именно второй вариант, то есть рекомендуем ссылаться на то, что в своей массе все указанные смягчающие обстоятельства являются исключительными.

      3. Необходимо заметить, что наши советы в сфере кассационного обжалования адресованы в значительной мере к адвокатам (не имеющим опыта в кассации). Применение же наших методик человеком, не имеющим вообще никакого опыта в уголовной сфере, это (мягко скажем) сомнительно с точки зрения реальности какого-либо результата). Ведь наши советы вынужденно носят самый общий характер, оберегают от самых грубых ошибок. Но никакие советы на сайте не способны учесть обстоятельства по конкретному уголовному делу.

      Кассационную жалобу можно подать только 1 раз. Дается только одна, единственная попытка.(После неудачной попытки кассации останется только последняя следующая ступень обжалования: Верховный суд). Тем не менее, искренне желаем удачи !

  10. <
    роза

    26 сентября 2016 22:04

    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0
    Сейчас готовлю кассацию. Сын интересуется, если он не признал вину в предъявленном обвинении, может ли он подавать на помилование?
    1. <
      Адвокат

      27 сентября 2016 05:01

      Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1574
      • Комментариев: 1473

      помилование никак не связано с позицией осужденного (не зависит от него) и признание вины на него никак повлиять не может

  11. <
    роза

    26 сентября 2016 21:22

    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0
    Здравствуйте! Сын осужден по ч.3.ст.30, ст.228.1 ч.4 В доказательствах только свидетели двое полицейских, которые патрулировали улицу и обратили внимание на неадекватное поведение сына( он был под дозой) . Остановили для , как бы проверки телефона, краденный или нет. Но стали смотреть не IP адрес, а СМС ки и сын вырвал у них из рук телефон. Задержали по административному нарушению. А там уже нашли при нем 6 г. спайса. И двое понятых, при которых происходило изъятие и следователь, который вел дело. Вопрос- законен ли приговор основанный лишь на показаниях сотрудников полиции и следователя, как лиц заинтересованных и понятых, которые фактически видели только изьятие, как впрочем и полицейские, которые могут подтвердить лишь хранение и употребление?
    1. <
      Адвокат

      27 сентября 2016 05:07

      Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1574
      • Комментариев: 1473

       

      Ваш вопрос вырван из контекста и полон противоречий, дать на него ответ невозможно. Для адвоката приведенные Вами факты вызывают только десятки новых вопросов. Вы приводите разорванные и лишенные структуры факты из которых никто Вам не сможет дать вменяемый ответ.

      Предлагаем Вам разбить вопрос не несколько малых вопросов, пронумеровать их, тогда мы получим возможность дать Вам профессиональный ответ.

      С уважением.

  12. <
    Анжела

    17 сентября 2016 17:39

    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0
    Здравствуйте! Подскажите пожалуйста,можно ли изменить приговор в такой ситуации? Моему мужу вынести приговор 22.06.2016г 3 года и 6 месяцев общего режима, статья 159ч 2 и159 ч 3 . 13.09.2016 была апелляция но всё оставили без изменения. В декабре 2015 завели на него уголовное дело. Мой муж предприниматель, занимается ремонтом автомобилей. К нему обратилась знакомая с помощью в приобретение автомобиля. Муж помог с покупкой. После приобретения автомобиля решили обменять его на более лучший вариант. Муж пообещал продать его с выгодой для нее и для себя. В итоге автомобиль не получилось реализовать по выгодной цене. Он написал расписку о том что обязуется вернуть деньги в определенный срок, но собрать сумму в срок не получилось. Спустя два месяца после того как расписка стала просрочена "потерпевшая" подает на него заявление в полицию. Свидетели и потерпевшая во время следствия  дают разные показания.  Мой муж никогда не отказывался отдать долг, ранее не судим, имеет двух детей, так же есть проблемы со здоровьем,но суд даже на это не смягчил приговор.
    1. <
      Адвокат

      17 сентября 2016 17:47

      Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1574
      • Комментариев: 1473

       

      1. Да, из изложенных Вами обстоятельств - усматривается потенциал для изменения приговора (возможно в результате переквалификации) в стадии кассации.

      2. Также, необходимо упомянуть о таком важном аспекте кассации, как невозможность ухудшения в результате подачи жалобы. То есть, подавая кассацию, Вы не можете ухудшить свое положение (см. п.21 пленума о кассации).

  13. <
    Настя

    31 августа 2016 10:18

    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0
    Здравствуйте, был осужден по ч. 1 ст. 105 УК РФ, п. А ч. 3 ст. 158 УК рФ к 11 годам строгого режима. Прошло уже 2 года, первоход, вещ. доки по приговору - уничтожены. Какова вероятность, при подаче кассационной жалобы уменьшения срока или послабления условий содержания? 
    1. <
      Адвокат

      31 августа 2016 10:43

      Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1574
      • Комментариев: 1473

      1. Если написать не кассационную жалобу, а безумную "портяну" на 20 листов (с цитированием всех статей Конституции и Декларации прав и свобод человека), что пишут всем желающим "юристы", отбывающие сроки, то вероятность близка к нулю.

      2. Если кассационную жалобу сделает человек, который пишет их не 1 раз в год, несколько десятков или сотен в год, то скорее всего он знает особенности и ловушки кассации, тогда вероятность гораздо выше нуля.

  14. <
    Валерий Устинов

    11 августа 2016 05:29

    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0
    Добрый день уважаемые юристы!
    У меня такой вопрос: Сына осудили,прошла апелляция,приговор вступил в законную силу. Пишем касатку. У свидетеля обвинения(главного) и у нашего сына на предварительном следствии участвовал один и тот-же адвокат.
    Является ли данное нарушение существенным, которое могло повлиять на приговор????
    Второй вопрос: мог ли свидетель воспользоваться на суде ст.51 Конституции РФ,если он не является близким родственником подсудимому,только лишь в связи стем что он когда давал показания уличающие подсудимого сам был подозреваемым и своими показаниями обеспечивал себе более мягкий приговор?,могут ли в отношении данного свидетеля возбудить УД так как он обличал заведомо невиновного.
    Спасибо 
    1. <
      Адвокат

      11 августа 2016 06:06

      Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1574
      • Комментариев: 1473

      1. Защитник один и тот же и у свидетеля стороны обвинения и у обвиняемого: это 100% нарушение. Согласно пункта 18 пленума о праве на защиту нарушенное право на защиту, это прямое основание для отмены в апелляции (п.4 ч.2 389.17 УпК) и даже в кассации (401.15 УпК).

      1.1. Но на практике, это может выглядеть так (мы нередко эту ситуацию встречаем по своим делам):

      - ситуация: большое многоэпизодное дело / один из участников спасает себя путем сотрудничества со следствием;

      - но эта тактика сотрудничества не всегда избирается сразу, и пока идет первоначальная неразбериха, один адвокат успевает поучаствовать в защите нескольких лиц.

      - потом, этот факт одновременности всплывает, но приводит в тому, то "вырезаются" доказательства полученные с участием этого адвоката.

      - это, как правило, не несет большой пользы для обвиняемого (следствие обычно успешно перекрывает "выпавшие" доказательства иными).

      1.2. Использовать это нарушение для кассации - можно, но это не просто (в частности, нарушение права на защиту можно использовать как некий "стартер", зацепку для того, чтобы судья запросил дело из районного суда, потому, жалобу мы иногда разбиваем на сегменты, включая "стартер" + "вторую линию", также, если удается добиться запроса дела из районного суда - используем дополнения к жалобе (отдельная методика), потому лучше всего обратитесь к адвокату в Вашем регионе, который ведет дела в стадии кассации (это важно, именно опыт работы в этой стадии).

      2. Свидетельский "иммунитет" (п.1 ч.4 56 УПК) ограничен четко определенным кругом лиц "Свидетель вправе отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п.4 ст.5 УПК". То есть, отказаться свидетель не мог (иначе, уголовная ответственность по 308 УК).

  15. <
    Дарья

    29 июля 2016 00:35

    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0
     Добрыйдень. Мужа осудили по ч.4 228.1 ст.30 4 эпизода к 11 годам. Особо опасный рецедив. Ранее судим по аналогичной статье. Явка с повинной, помощь следствию, наличие малолетнего ребёнка и хронического заболевания. На суде учли, но со.64 не применили. Есть ли смысл подавать кассационную жалобу? Спасибо.
    1. <
      Адвокат

      29 июля 2016 05:09

      Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1574
      • Комментариев: 1473

      1. Относительно целесообразности кассации: Ваша жалоба НЕ может причинить вред. Это следует из п. 21 пленума о кассации . Но кассацию можно подать только 1 раз. Второго раза - нет.

      2. Потому, совет:

      а) Кассацию - подавать. А как же иначе, если имеется даже небольшой шанс, разве можно отказаться от него ?

      б) Прежде чем подать: 7 раз отмерьте: повторная кассационная жалоба - невозможна.

      Не подавайте те безумные "портяны" на 20 листов (с цитированием всех статей Конституции и Декларации прав и свобод человека), что пишут всем желающим "юристы", отбывающие сроки. Найдите грамотного адвоката в Вашем регионе - у него хотя бы будет шанс. Те "слезоточивые" жалобы, что пишут тюремные "специалисты" никогда не преодолевают барьер ч.1 401.8 УпК.

      3. Если максимально сжато: рекомендации простые - не пишите много и пишите значимые вещи. И лучше пусть за вас пишет профессионал, "сапоги должен шить сапожник". Даже очень умный и грамотный человек, не являющийся юристом,не напишет так, как напишет специалист, работающий в этой сфере годами.И помните, шанс на кассацию дается лишь один.Если пишете сами - внимательно читайте наши материалы, они буквальнонаписаны по судьбам людей.

      - Методики в кассации: наши приемы защиты в III-й (кассационной) стадии

      - КАРТА материалов по кассации: список всех материалов на тему кассации

      Не пишите много, заумно и без эмоциональных оценок. Судья, читающий жалобу, видит лишь факты, способные изменить приговор. Не полагайтесь на бытовую логику, не апеллируйте к общебытовым представлениям о справедливости. Пишите кратко, весомо (со ссылкой на конкретную статью) и сухо.
      Зачастую одна строка весомее тысячи страниц.

      1. <
        Валерий Устинов

        11 августа 2016 08:57

        Информация к комментарию
        • Группа: Гости
        • Регистрация: --
        • Статус:
        • Публикаций: 0
        • Комментариев: 0
        Спасибо.Могу ли я расчитывать на проверку кассационной жалобы(готовой).
        Дело в том что у нас нет денежных средств на услуги адвокатов и все действия по защите мы проводим самостоятельно.
        1. <
          Адвокат

          11 августа 2016 09:53

          Информация к комментарию
          • Группа: Администраторы
          • Регистрация: 10.06.2015
          • Статус: Пользователь offline
          • Публикаций: 1574
          • Комментариев: 1473
          Нет, мы не занимаемся проверкой жалоб. Фактически, эта "проверка" - мало отличается от работы над кассацией (что обычно занимает до 3 недель). Разумеется, никто это делать не будет (кроме разве что студентов).
          С уважением.
Назад Вперед

Добавление комментария

Друзья, обращаем Ваше внимание, что вопросам ЗАРЕГИСТРИРОВАННЫХ пользователей - мы уделяем ОСОБОЕ внимание.

Ответы на их вопросы обязательно перепроверяются старшим адвокатом.

Имя:*
Комментарий:
Введите код: *
Кликните на изображение чтобы обновить код, если он неразборчив