Защищайтесь - без посредников

Кассация по уголовному делу

Перейти на карту всех VI ступеней

КАРТА всех материалов на тему кассации

- здесь размещена общая схема кассационной стадии (III-я судебная стадия);

I). Во-первых: это пособие для самостоятельной защиты

- не все имеют средства для оплаты адвоката. Задача сайта: дать этим людям "оружие" для самостоятельной борьбы. Сразу оговорюсь, что освоение этого "оружия" требует некоторой усидчивости и терпения. А кассация занимает почетное первое место по степени "головоломности" (см. подробнее: Трудности ожидающие Вас при составлении кассационной жалобы).

- но, не смотря на все эти сложности, если Вы изучите материалы (потребуется не один день), то они оберегут Вас от самых основных "ловушек" и жалоба получит шанс.  Если не получается понять все нюансы и сформировать тактику жалобы, можете подстраховаться и обратиться за консультацией (она проводится независимо от того, где Вы проживаете).

II). Во-вторых: это адвокатская методичка

- коллегам (прежде всего, тем, кто вступил дело на предыдущих стадиях) эти материалы помогут избежать самой частой нашей ошибки: автоматического следования "канве" I-й инстанции и апелляции, без учета отличий между апелляцией и кассацией.

                                                                             ОГЛАВЛЕНИЕ

НОРМАТИВНАЯ база

- Глава 47.1 УПК  процессуальные нормы о стадии кассации

- Пленум от 28.01.14г. N 2  это прямая инструкция для кассационных судов

- Процесс по "ступенькам" кассационная жалоба от написания до вынесения решения

Ступени

- I-я ступень кассации - в Президиум областного суда (пп.1 п.1 ч.2 401.3)

- II-я ступень кассации - в Судебную коллегию ВС (пп.1 п.2 ч.2 401.3)

Сроки

- Срок кассации - срок улучшения не ограничен, ухудшение - только 1 год

Сроки рассмотрения кассационной жалобы

Право (на кассацию)

- Кто вправе - подавать кассационную жалобу

Досудебные решения (не обжалуются)

- Не подлежат кассационному обжалованию - решения на досудебной стадии

Техническая проверка

- Техническая проверка жалобы - на предмет формальных требований

ПЕРВИЧНОЕ изучение

Процедура

- Барьер первичного изучения - особенность кассационной стадии (401.8)

- Как производится первичное "изучение" - о процедуре (ч.1 401.8)

I). Передача

- "Хороший" вариант - передача жалобы на рассмотрение (п.2 ч.2 401.8)

II). Истребование

- "Промежуточный" вариант изучения жалобы - запрос дела (ч.1 401.8)

III). Отказ

- "Плохой" вариант - отказ в передаче жалобы на рассмотрение (п.1 ч.2 401.8)

- Мотивировка отказа - в передаче жалобы (п.5 401.10 и п.13 Пленума № 2)

- Как бороться - с отказом в передаче жалобы (прибегнуть к 401.3 либо ч.3 401.8)            

- Не обжалуется - отказ в передаче (только на уровне ВС)

- Неудачная попытка - остается в "секрете" от иных участников

ТАКТИКА

До кассации

- Общие методики защиты (на всех стадиях)

- Специальные методики обжалования (на судебных стадиях)

- Ловушки для кассации закладка аргументов заранее в судах I и II инстанций

Новые доказательства

- Ловушка -  ошибочное использование терминов "новые" обстоятельства

- Совет - новые документы следует именовать "дополнительные материалы"

- Что просить, на дополнительных материалах -  можно только вернуть "вниз"

Истребование дела

- "Стартер" - инициация запроса уголовного дела из суда I-инстанции

- Не слишком слабое обстоятельство - оно должно быть значимым

- Ссылки на листы дела в жалобе - дают легкопроверяемость

- "Пустышка" очевидное нарушение - но не имеющее перспектив

Вопросы "факта"

- Запрет обжалования - фактических обстоятельств

- Ошибка при обжаловании - "посягательство" на вопросы факта

- "Лазейка" для обжалования фактов - исследование и оценка доказательств

- Как оценивается "существенность" (ключевой инструмент - п.20 Пленума № 2)

Смягчающие

I). Этап первичного изучения

- Этап первичного изучения жалобы - на нем смягчающие бесполезны

- Нельзя основывать кассационную жалобу -  на смягчающих обстоятельствах

Третьестепенные аргументы, это смягчающие, в завершение жалобы

II). Этап рассмотрения

- Этап рассмотрения жалобы - на нем смягчающие могут работать

- Иллюстрация применения смягчающего в кассации

Старые смягчающие

- Старые смягчающие в кассации - неверно оцененные в I-инстанции

Новые смягчающие

- Новые смягчающие обстоятельства

- Эффект появления нового смягчающего в кассации

- Поиск смягчающих - из неограниченного перечня "иных" обстоятельств

КАК писать

Главное в жалобе (ее суть)

- Формула для отмены - существенные нарушения, повлиявшие или исказившие

I).

- Существенность нарушений - условие для отмены приговора (ч.1 401.15)

II).

- Влияние на исход дела - условие для отмены приговора (ч.1 401.15)

III).

- Искажение сути правосудия - условие для отмены приговора (п.21 Пленума № 2)

Разъяснения ВС

- Ключ для оценки влияния на исход дела - разъяснения ВС (п.20 Пленума № 2)

Специальные советы (для кассации)

Два звена в доводах, существенные нарушения - повлиявшие или исказившие

Четкое разделение доводов, чтобы упрекнуть в игнорировании одного из них

- Что просить, если используются дополнительные (новые) материалы

- "Лазейка" для обжалования фактов: нарушения при исследовании и оценке доказательств

- Ссылки на листы дела в кассационной жалобе, дают легкопроверяемость

ТРИ уровня аргументов

Первостепенные аргументы - начинаем с самых "сильных"

Второстепенные аргументы - ограниченное использование

Третьестепенные аргументы - это смягчающие, в завершение жалобы

Общие советы

- Наименования статей - уменьшайте "официоз" ссылаясь на нормы УК и УПК

- Цитирование норм - избегайте приводить в жалобе текста статей УК и УПК

- Ссылки на пленумы в жалобах - рекомендуемые формулировки

- Ресурс внимания судьи - ограничен

- Конкуренция с оценкой, данной судом - этого следует избегать

- Объем жалобы - чрезмерность уменьшает силу главных доводов

Иллюстрации

- Образец кассационной жалобы - примитивнейший бланк

- Пример № 1 целенаправленно обжалуются - процессуальные нарушения

- Пример № 2 оспаривается - только наказание (не затрагивается доказанность)

ПРИЛОЖЕНИЯ к жалобе (2 типа)

I). Судебные решения

Комплекты

- Комплект для кассации - в суд областного уровня (кассация I-й ступени)

- Комплект для кассации - в Верховный суд (кассация II-й ступени)

Нюансы

- Все решения - а не только копии обжалуемых решений

- Заверенные копии - что понимается под "заверенными" копиями

- Не возвращаются - документы остаются в кассационном суде (п.1 ч.2 401.8)

II). Иные документы

Простые материалы

- НЕ затрагивающие вопросы доказанности - допускаются судом очень легко

Сложные материалы

- Затрагивающие вопросы доказанности - допускаются с сложностями

- Ловушка - ошибочное использование терминов "новые" обстоятельства

- Совет - новые документы следует именовать "дополнительные материалы"

- Что просить, на дополнительных материалах -  можно только вернуть "вниз"

Нюансы

- Копия апелляционной жалобы - стоит ли ее прикладывать

ДОПОЛНЕНИЯ

До изучения

До того как жалоба прошла изучение - вдогонку основной жалобе

После передачи

После передачи жалобы - на рассмотрение

Не требуется отдельной процедуры рассмотрения дополнений

Право на ознакомление с дополнениями - у всех участников

Приобщение дополнений - в судебном заседании

СУДЕБНОЕ заседание

СХЕМА кассационного заседания

Этапы

Заявление ходатайств

Доклад дела судьей-докладчиком

Выступления сторон

Принятие решения

Нюансы

Дополнение к кассационной жалобе

- Судья-докладчик в стадии кассации - его роль в процессе

Форма участия осужденного - видеоконференция

Дежурный адвокат в кассационном заседании

Рамки проверки в кассации

Рамки проверки дела в стадии кассации

УГРОЗА ухудшения

- Только по жалобе потерпевшего (прокурора)

- Рамки жалобы - суд не должен сам искать "зацепки" для ухудшения

- Другой осужденный - не может ухудшить положение своей жалобой

ИТОГИ рассмотрения жалобы

I). Отмена (изменение)

- Формула для отмены - существенные нарушения, повлиявшие или исказившие

I).

- Существенность нарушений - условие для отмены приговора (ч.1 401.15)

II).

- Влияние на исход дела - условие для отмены приговора (ч.1 401.15)

III).

- Искажение сути правосудия - условие для отмены приговора (п.21 Пленума № 2)

Разъяснения ВС

- Ключ для оценки влияния на исход дела - разъяснения ВС (п.20 Пленума № 2)

II). Передача вниз

ВОЗВРАТ прокурору

- Возврат дела прокурору - все аспекты

- Прогноз дальнейшей ситуации по делу - по мере пресечения

ВОЗВРАТ в I-инстанцию

- Новое рассмотрение дела - все аспекты

- Указания кассационного суда - для суда I-инстанции при возврате дела

- Ухудшение положения осужденного - при возврате на новое рассмотрение

III). Отказ

Что делать дальше - при отказе в удовлетворении кассационной жалобы

Что дальше ?

- Две попытки кассации - более подавать жалобу нельзя

Вторичная подача жалобы защитником - проблемы повторности

Выход за пределы

- Новая жалоба по "иным" основаниям, от "иных" лиц (не путать с повторной)

- Иные лица - подача другими участниками

- Жалоба уполномоченному - на основании нормы п.3 ч.1 ст.29 N 184-ФЗ

 

- с самого начала, Вы можете ознакомиться с общей схемой кассации, она предназначена для тех - кто впервые начинает работу, если Вы уже знакомы с этой стадией, то она Вам не нужна.

Url

СХЕМА кассации

- общий механизм кассационного обжалования - в одной таблице;

- это ее краткая схема, сжатая до максимума.

I). Первичное изучение жалобы

Без заседания

Url

- получив жалобу, судья кассационной инстанции изучает ее:

- единолично,

- не вызывая стороны,

- и не проводя никакого судебного заседания;

- обратите внимание на терминологию в норме 401.8 – судьи не «рассматривают» жалобу (что предполагало бы формальную процедуру с ее письменной фиксацией), а всего лишь  «изучают» (то есть никаких протоколов о процедуре изучения не составляется);

Url

- личность судьи, изучающего жалобу можно увидеть на сайте суда, в случае передачи жалобы на рассмотрение именно он будет судьей - докладчиком.

Без извещения

- ни заявитель, ни иные участники не знают - когда именно и как производится это "изучение";

- на сайте суда в "карточке" дела значится запись о том, что - жалоба "находится на изучении";

I). Хороший вариант (передача на рассмотрение)

Url

- судья принимает решение - о передаче кассационной жалобы на рассмотрение;

Url

- оформляет это решение - постановлением о передаче кассационной жалобы для рассмотрения;

Url

- с этого момента данный судья становится нашим "союзником" - его процессуальные интересы совпадают с интересами заявителя жалобы;

Url

- направляет постановление о передаче жалобы - лицам, чьи интересы затрагивает жалоба.

Последствия

 

Url

- решение о передаче кассационной жалобы на рассмотрение, означает - что Вам удалось преодолеть "барьер", самую большую сложность кассации;

- это с большой долей вероятности именно позитивное событие для осужденного (приведет к смягчению приговора).

Url

- ухудшение же маловероятно, так как ограничено рамками.

Url

- подробнее о "хорошем" варианте см. здесь.

II). Промежуточный вариант (истребование дела)

Url

- сначала судья изучает кассационную жалобу - только по документам, приложенным к ней;

- то есть, первоначально, материалы дела судья не видит;

Url

- если судью что-либо "зацепило", заинтересовало в тексте жалобы - то он решает проверить материалы уголовного дела и запрашивает его из суда I-инстанции;

Url

- подробнее "промежуточном" варианте см. здесь.

III). Плохой вариант (отказ)

- этот итог самый частый, подавляющее большинство жалоб ожидает - именно такой результат;

Url

- судья не усматривает никаких оснований для пересмотра дела, и принимает решение об отказе в передаче кассационной жалобы на рассмотрение (п.1 ч.2 401.8);

Url

- позже, почтой Вам будет доставлено постановление об отказе в передаче жалобы;

Url

- подробнее о "плохом" варианте см. здесь.

Url

- можно ли бороться с таким отказом и что предпринять дальше - см. здесь.

II). Рассмотрение жалобы

Url

- в случае положительного решения (п.2 ч.2 401.8) судья направляет Вашу жалобу и уголовное дело в кассацию;

Url

- далее происходит непосредственное рассмотрение жалобы кассационным судом, эта процедура имеет серьезные отличия от суда I-инстанции (см. подробнее здесь).

Итоги рассмотрения (варианты)

Url

- дело возвращается в суд I-й инстанции, апелляцию, или I-ю ступень кассации инстанции (п.3, п.4, п.5 ч.1 401.14);

Url

- дело "падает" еще ниже - на до судебную стадию (п.3 ч.1 401.14);

Url

- кассационный суд отменяет старое - и сам принимает новое решение (п.6 ч.1 401.14);

Url

- последний вариант - оставление жалобы без удовлетворения.

 

Url

Ступени кассации

- стадия кассационного обжалования разделяется на две ступени:

Кассация I-ступени (уровень областного суда)

Url

- согласно нормы пп.1 п.1 ч.2 401.3 после стадии апелляции Вы должны обращаться с кассационной жалобой в суд областного уровня;

Url

- нельзя сразу после апелляции обратиться с кассационной жалобой в Верховный суд, это запрещает принцип инстанционности.

Url

- просто "перепрыгнуть" эту ступеньку нельзя, такие жалобы возвращаются без рассмотрения (п.5 ч.1 401.5).

Кассация II-ступени (уровень Верховного суда)

- после того, как Вы прошли I-ю ступень кассации, Вы можете переходить к II-ступени - кассации в Судебную коллегию по уголовным делам ВС;

- под "прохождением" I-ступени понимается любой итог подачи жалобы, неважно, каким было решение (отказ в передаче жалобы или жалоба была передана на рассмотрение, но итог Вас не устраивает).

Приговор областного суда (обжалование в кассации)

Url

- если уголовное дело относится к подсудности суда областного уровня, то "линейка" обжалования выглядит иначе;

Url

- апелляция на приговор областного суда производится - сразу в Верховный суд (п.4 ч.2 389.3);

- кассация на приговор областного суда производится:

Url

а) если апелляция подавалась, то кассационная жалоба - не подается, вместо нее подается надзорная жалоба (п.1 ч.3 412.1);

Url

б)  если апелляция не подавалась - то только тогда возможна подача кассационной жалобы (пп.2 п.2 ч.2 401.3).

 

Url

Сроки кассации

Кассация не ограничена сроками (в сторону улучшения)

- для стороны защиты пропустить срок подачи кассации невозможно, потому что никакого ограничивающего срока нет;

- кассационную жалобу можно подать независимо от того, сколько времени прошло с даты приговора (хоть 20 лет и более);

Миф об 1 годе

Url

- ранее, действительно срок кассации составлял 1 год, но с 31.12.2014г. утратила силу ч.3 401.2, теперь срок кассационного обжалования - не ограничен;

Миф о 6-ти месяцах

Url

- иногда осужденные полагают, что срок кассации ограничен 6-ю месяцами, потому, что путают уголовный и гражданский процессы, в последнем действительно срок кассации ограничен (ч.2 376 ГПК).

Ухудшение ограничено - 1 годом

- пропуск срока кассации возможен только для стороны обвинения;

Url

- единственное ограничение срока кассации, носит позитивный характер (для осужденного), по истечении 1 года ни прокурор, ни потерпевший не могут требовать ужесточения приговора (401.6 УпК);

Url

- этот срок - не подлежит восстановлению, п.9 Пленума № 2 запрещает это категорически, вне зависимости от уважительности причины пропуска;

Url

- в случае подачи такой просроченной жалобы - суд возвращает ее без рассмотрения (п.3 ч.1 401.5).

 

Url

Кто вправе - обратится в кассацию

Url

- осужденный.

Url

- адвокат (не обязательно именно тот, что защищал в предыдущих стадиях);

Url

- лицо, участвовавшее в процессе в качестве защитника;

Url

- прокурор;

Url

- потерпевший,

Url

- гражданский истец, гражданский ответчик, но только в части гражданского иска.

Url

- иные лица, но только если затронуты их права и только в этой части,

Url

- уполномоченный по правам человека (п.2 Пленума № 2).

 

Url

Запрет обжалования досудебных решений

Url

- по общим правилам запрещено обжаловать в кассационном порядке любые досудебные решения после того как дело передано в суд;

Url

- но есть исключения - решения о применении (и продлении) заключения под стражу, домашнего ареста можно обжаловать независимо от того где находится дело, у следователя, прокурора или уже в суде (п.5 Пленума № 2).

 

Url

ТЕХНИЧЕСКАЯ проверка жалобы

- после поступления жалобы к судье, производится ее техническая проверка;

- это не изучение доводов, а проверка соблюдения формальных требований;

- если требования соблюдены, то начинается этап первичного изучения;

Технические ошибки

Url

- причина возврата - технические ошибки (п.1 ч.1 401.5), это могут быть путаница с Ф.И.О. и тому подобное;

- если причина возврата - подобная техническая ошибка, то в этом нет ничего страшного, это не отказ в жалобе, а всего лишь возврат для исправления недостатков.

Что делать (при технической ошибке)

Url

- исправив ошибки, просто подаете жалобу заново (п.6 Пленума № 2).

Ошибки - при подписании (жалобы)

- Передача жалобы  - минуя администрацию, это ошибка

- Доверенность - не дает прав на подачу жалобы (только права на сделки)

- Ненадлежащие лица - подписавшие жалобу

- Родственник - не может подписать жалобу

 

Url

"Барьер"

- если обжаловав приговор в апелляционном порядке, Вы можете быть уверены, что апелляционную жалобу суд в любом случае рассмотрит - в судебном заседании (успешно для Вас или нет, но рассмотрит), то с кассационной жалобой это не так;

- в кассации, у нас нет никаких гарантий, что судебное заседание - вообще состоится;

Url

- специфика кассационной стадии - в том, что перед тем, как Ваша жалоба дойдет до непосредственного рассмотрения в судебном заседании, ей требуется сначала преодолеть процедуру первичного изучения;

Url

- этот  "барьер", установленный нормой 401.8 - является самой важной, критической точкой стадии кассации.

Пройденный "барьер"

Url

- если этап первичного изучения кассационной жалобы завершился передачей дела на рассмотрение (ситуация развивается по хорошему варианту), то  задачу по смягчению в 90 % можно считать исполненной;

Url

- при дальнейшем рассмотрении - с большой долей вероятности произойдет смягчение приговора, ухудшение менее вероятно, так как ограничено рамками.

 

Url

Первичное изучение кассационной жалобы

Кассационная стадия - состоит из 2-х половинок

Url

I). Этап "первичного" изучения кассационной жалобы (ч.1 401.8)

Url

II). Этап рассмотрения кассационной жалобы в судебном заседании (401.13 УпК).

Процедура (изучения на первом этапе)

Без заседания

Url

- получив жалобу, судья кассационной инстанции изучает ее:

- единолично,

- не вызывая стороны,

- и не проводя никакого судебного заседания;

- обратите внимание на терминологию в норме 401.8 – судьи не «рассматривают» жалобу (что предполагало бы формальную процедуру с ее письменной фиксацией), а всего лишь  «изучают» (то есть никаких протоколов о процедуре изучения не составляется);

Url

- личность судьи, изучающего жалобу можно увидеть на сайте суда, в случае передачи жалобы на рассмотрение именно он будет судьей - докладчиком.

Без извещения

- ни заявитель, ни иные участники не знают - когда именно и как производится это "изучение";

- на сайте суда в "карточке" дела значится запись о том, что - жалоба "находится на изучении";

Url

- в таком положении жалоба будет находится в срок от 1 до 3 месяцев с даты поступления.

Url

- при этом само уголовное дело в этот момент находится в суде I-инстанции, куда оно было возвращено после стадии апелляции (ч.3 389.33).

Уголовное дело - судья не видит

Url

- сначала судья располагает только тем материалом - который поступил ему, он состоит из:

- кассационной жалобы;

Url

- копий судебных решений по данному уголовному делу (ч.5 401.4)

Url

- иных документов (дополнительных материалов), которые Вы приложили к жалобе (ч.5 401.4).

Итоги изучения

- "Хороший" вариант - передача жалобы на рассмотрение (п.2 ч.2 401.8)

- "Промежуточный" вариант изучения кассационной жалобы - запрос дела

- "Плохой" вариант - отказ в передаче жалобы на рассмотрение (п.1 ч.2 401.8)

 

Url

"Хороший" вариант - передача на рассмотрение

Судья - приходит к мнению, о том, что:

Url

- имеются нарушения - относимые к существенным;

Url

- эти нарушения не просто существенные, но и - повлияли на исход дела;

Url

- либо эти нарушения настолько яркие, что - исказили суть правосудия.

Постановление

Url

- принимает решение - о передаче кассационной жалобы на рассмотрение;

Url

- оформляет это решение - постановлением о передаче кассационной жалобы для рассмотрения;

Url

- с этого момента данный судья становится нашим "союзником" - его процессуальные интересы совпадают с интересами заявителя жалобы;

Url

- направляет постановление о передаче жалобы - лицам, чьи интересы затрагивает жалоба.

Последствия

 

Url

- решение о передаче кассационной жалобы на рассмотрение, означает - что Вам удалось преодолеть "барьер", самую большую сложность кассации;

- это с большой долей вероятности именно позитивное событие для осужденного (приведет к смягчению приговора).

- конечно, это не 100% вероятность, помимо улучшения положения осужденного последствием рассмотрения жалобы может быть  внесение в приговор изменений технического характера (например, переквалификация на новую редакцию нормы Уголовного кодекса, без изменения наказания), но это происходит в редких случаях.

Url

- ухудшение же маловероятно, так как ограничено рамками

Иные варианты

- передача дела на рассмотрение, это так называемый хороший вариант изучения кассационной жалобы, помимо него есть еще 2 варианта:

- "Промежуточный" вариант изучения кассационной жалобы - запрос дела

- "Плохой" вариант - отказ в передаче жалобы на рассмотрение (п.1 ч.2 401.8).

 

Url

"Промежуточный" вариант - истребование дела

Url

- после поступления жалобы в кассационный суд, производится ее первичное изучение;

Url

- при этом само уголовное дело в этот момент находится в суде I-инстанции, куда оно было возвращено после стадии апелляции (ч.3 389.33).

Уголовное дело - судья не видит

Url

- сначала судья располагает только тем материалом - который поступил ему, он состоит из:

- кассационной жалобы;

Url

- копий судебных решений по данному уголовному делу (ч.5 401.4)

Url

- иных документов (дополнительных материалов), которые Вы приложили к жалобе (ч.5 401.4).

Судья - приходит к мнению, о том, что:

Url

- имеются нарушения - относимые к существенным;

Url

- эти нарушения не просто существенные, но и - повлияли на исход дела;

Url

- либо эти нарушения настолько яркие, что - исказили суть правосудия.

Истребование дела

Url

- если судью что-либо "зацепило", заинтересовало в тексте жалобы - то он решает проверить материалы уголовного дела и запрашивает его из суда I-инстанции;

Url

- Президиум Верховного суда рекомендует судье проверять даже небольшие подозрения, возникшие при изучении жалобы "дело должно быть истребовано в каждом случае, когда у судьи возникают обоснованные сомнения в законности обжалуемого судебного решения (п.11 Пленума № 2).

Url

- в случае запроса дела, сроки рассмотрения жалобы "отодвигаются" на 1 месяц и составляют от 2 до 3 месяцев с даты поступления;

- при этом срок "путешествия" дела между судами, в срок не засчитывается;

Иные варианты:

- истребование дела, это так называемый промежуточный" вариант изучения кассационной жалобы, за которым следуют один из 2-х вариантов:

- "Хороший" вариант - передача жалобы на рассмотрение (п.2 ч.2 401.8)

- "Плохой" вариант - отказ в передаче жалобы на рассмотрение (п.1 ч.2 401.8).

 

Url

"Плохой" вариант - отказ в передаче

- этот итог самый частый, подавляющее большинство жалоб ожидает - именно такой результат;

Url

- судья не усматривает никаких оснований для пересмотра дела, и принимает решение об отказе в передаче кассационной жалобы на рассмотрение (п.1 ч.2 401.8);

Url

- позже, почтой Вам будет доставлено постановление об отказе в передаче жалобы;

Url

- кассации свойственны - особенные трудности, преодолеть которые сложно;

Url

- типичные ошибки, допускаемые при составлении кассационных жалоб мы рассмотрели здесь.

Причины отказа

Url

- нарушения, на которые ссылается заявитель - не относятся к существенным;

Url

- нарушения возможно и существенные - но не повлияли на исход дела;

Url

- также, нет нарушений, которые - искажали бы суть правосудия.

Иные варианты

- отказ в передаче - это так называемый плохой вариант изучения жалобы, помимо него есть еще 2 варианта:

- "Хороший" вариант - передача жалобы на рассмотрение (п.2 ч.2 401.8)

- "Промежуточный" вариант изучения кассационной жалобы - запрос дела.

 

Url

Мотивировка отказа

- когда Вы получаете постановление судьи об отказе в передаче жалобы, то видите:

- на 99 % текста описывается предыстории подачи жалобы, описанию фабулы дела;

- 1 % посвящен мотивировке отказа, причина по которой судья не считает нужным рассматривать дело в кассации - изложена в нескольких скупых фразах.

Нормативная база

- п.5 401.10 требует указывать мотивацию для отказа, но это "слабая" норма, так как и 2-3  предложения в тексте постановления можно толковать как "мотивировку";

- п.13 Пленума № 2 предписывает судье ответить - на все доводы жалобы. То есть, отсутствие аргументации по одному из доводов жалобы, это нарушение.

Только на стадии ВС

Url

- на этапе обжалования в Президиум областного звена - эти нормы бессильны;

- в этой стадии - они не обеспечены механизмом обжалования;

Url

- даже если в постановлении об отказе в передаче жалобы отсутствует мотивация - это постановление нельзя обжаловать Председателю областного суда.

 

Url

Как бороться - с отказом в передаче жалобы          

I-я ступень (уровень областного суда)

Url

- согласно нормы 401.3 после стадии апелляции Вы обратились с кассационной жалобой в суд областного уровня;

Url

- изучив жалобу (именно "изучив", а не "рассмотрев" - это два разных понятия), судья областного суда отказал в передаче жалобы на рассмотрение;

- на сайте областного суда в карточке дела, в графе "результат изучения" появилась информация "отказано в удовлетворении жалобы";

Url

- позже, почтой Вам будет доставлено постановление об отказе в передаче жалобы;

Url

- это постановление нельзя обжаловать Председателю областного суда.

Что делать:

Url

- обратиться в Судебную коллегию по уголовным делам ВС с кассационной жалобой согласно пп.1 п.2 ч.2 401.3, то есть перейти на следующую из "ступенек" обжалования (на II-ю ступень кассации).

II-я ступень (уровень Верховного суда)

- согласно нормы пп.1 п.2 ч.2 401.3 после того как была пройдена I-я ступень кассации, Вы обратились с кассационной жалобой в Судебную коллегию по уголовным делам ВС;

- изучив жалобу, судья Верховного суда отказал в передаче жалобы на рассмотрение;

Что делать:

Url

- воспользоваться "резервным" механизмом, предусмотренным ч.3 401.8, то есть обжаловать Председателю ВС постановление судьи Верховного суда об отказе в передаче кассационной жалобы (см. подробнее здесь).

 

Url

Неудачная попытка - остается в "секрете"

- о факте подачи Вами кассационной жалобы никто из участников процесса не знает:

- ни потерпевший,

- ни прокурор,

Url

- ни суд I-й инстанции, вынесший обжалуемое решение.

Не извещаются

- на стадии первичного изучения никто из них не извещается о том, что поступила кассационная жалоба;

- при отказе в передаче кассационной жалобы на рассмотрение - никто из участников не узнает о том, что была попытка кассационного обжалования;

Url

- правило (ч.2 401.12) об обязательном извещении участников распространяется только на случаи, когда кассационная жалоба преодолела "барьер" первичного изучения.

 

Url

Условия отмены (в кассации)

- это самая важная информация, относящаяся к обжалованию в кассационной стадии, сначала я предельно кратко изложу суть - формулу оснований для отмены (изменения) судебного решения:

Формула

I).

Url

- имеется нарушение - относимое к существенным;

II).

Url

а) это нарушение, либо - повлияло на исход дела;

Url

б) либо это нарушение - исказило суть правосудия.

Теперь - подробное изложение

Url

- главная норма, устанавливающая основания для отмены приговора в кассации - это ч.1 401.15;

- части ч.2 и ч.3 этой кассационной нормы - нас мало интересуют, так как в них  указаны чисто "технические" основания для отмены (их нельзя использовать по большинству дел);

Url

- для сравнения можете сопоставить эту скупую норму с ее "родней" - апелляционной нормой 389.15 , в которой указаны пять оснований для отмены, при только одно из них (ч.5) носит "технический" характер);

- из ч.1 401.15 следует - что для отмены приговора нужно, чтобы в решениях нижестоящих судов было выявлено "существенное нарушение, повлиявшее на исход дела", что подразумевается под этим:

I). Существенность

Url

- первое условие - нарушение должно быть существенным (ч.1 401.15);

- то есть, "простых" нарушений - не достаточно, для отмены нужны именно - существенные нарушения;

Url

- не имеется - никакого перечня нарушений, которые относятся к существенным, это уже является предметом индивидуальной трактовки для каждого отдельного уголовного дела.

II). Влияние - на исход дела

Url

- второе условие - нарушение должно быть не только существенным, но и оно должно быть признано "повлиявшим на исход" дела (ч.1 401.15);

- для сравнения можете сопоставить норму ч.1 401.15 с ее "родней" - апелляционной нормой ч.1 389.17, в которой "существенность" процессуальных нарушений сформулирована так "повлиявшие или которые могли повлиять на исход дела", то есть - в апелляции подлежит оценке даже предположительное влияние на исход дела;

- но в кассационной норме ч.1 401.15 "существенность" процессуальных нарушений сформулирована более строго - "повлиявшие на исход дела").

Url

- общая трактовка этой фразы - что следует толковать как "влияние" на исход дела дано в п.20 Пленума № 2.

III). Искажение сути (правосудия)

- в главной норме - ч.1 401.15, устанавливающей основания для отмены приговора в кассации - Вы не увидите термина "искажение сути" правосудия;

Url

- о таких нарушениях указывается в п.21 Пленума № 2;

- это одно из условий для отмены приговора в кассации.

 

Url

Влияние на исход дела - ключевой инструмент для оценки

Url

- для толкования и оценки того, будет ли какое-либо процессуальное нарушение "существенным" Верховный суд дал разъяснения в п.20 Пленума № 2;

- именно содержащиеся в нем разъяснения - являются ключевыми для трактовки.

I). Не список нарушений (а список критериев для оценки)

- в этом вся "соль" этого пункта пленума - приведенный список из 4-х пунктов, это не список нарушений. Это список критериев для того, чтобы "сортировать" нарушения на два типа;

Url

- существенные (влекущие изменение судебного решения);

- не существенные, т.е. реально имеющиеся нарушения - но не повлиявшие на суть судебного решения и не влекущие его изменение;

- именно в этом отличии между понятиями "нарушение" и "критерий для оценки нарушения", и состоит самый главный практический смысл, заложенный в этом пункте пленума. Он дает нам готовый "инструмент" для оценки нарушений.

II). "Размытость" критериев

- указанные в списке 4 вида критериев сформулированы в самом общем, предельно абстрактном виде;

- это означает для нас - возможность ссылаться на этот пункт пленума по широкому кругу дел;

Url

-  например, почти по каждому делу защита имеет возможность утверждать - о неправильном  "выводе о виновности".

III). Открытость списка

- обратите внимание на использованную формулировку - "в частности". То есть, список критериев - не исчерпывающий. Это означает, что судьям дана свобода принимать решение о том "повлияло - не повлияло" нарушение на исход дела - не только исходя из этого списка. Суд может (а значит, об этом может просить защита) отнести к "повлиявшим на исход дела" (а значит, квалифицировать их как "существенные") и иные нарушения.

- примечание, на практике, мы избегаем пользоваться этой свободой расширительного толкования  (есть мнение, что у кассационной жалобы шанс "сработать" выше в том, случае - если формулировки ближе к формулировкам пленума).

 

Url

Помощь

Проблемы

- Трудности кассации - даже для специалиста, это сложная стадия

Как чаще всего пишут кассационную жалобу (типичные ошибки)

Чем можно помочь

- если у Вас еще остались неизрасходованные попытки кассационного обжалования (одна из имеющихся 2), или остался не израсходованным "резервный" механизм ч.3 401.8, то предлагаем три варианта:

Самостоятельная кассационная жалоба - с помощью наших материалов

- Способ "подстраховаться" от ошибок - анализ документов

- Помощь в кассационной стадии - в полном объеме

 

Выяснить интересующие аспекты можно по телефону:

+7 (909)-612-90-15

+7 (965)-300-06-56

Вернуться на карту всех VI ступеней



Задать вопрос на сайте
  1. <
    Гость Сергей
    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0

    Мы подали кассацию в ВС РФ, её спустили в наш Президиум республиканского суда. Почему Верховный суд - не рассматривает жалобу, а передает ее назад на уровень вниз ? Можно ли будет потом снова обращаться в ВС (после рассмотрения в Президиуме нашего суда) ?

    1. Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 27.01.2014
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 295
      • Комментариев: 341

      Иногда - происходит так

      - подаем кассацию жалобу в Верховный суд;

      - судья ВС производит первичное "изучение" жалобы;

      - он должен либо передать дело на рассмотрение в ВС - либо отказать передаче;

      - но судья ВС передает жалобу на уровень областного суда (на сайте ВС появляется такая строка "передача жалобы в областной суд".

      Причины - такой передачи

      - нагрузка на Верховный суд возросла и чтобы разгрузить его, часть жалоб сбрасываются "вниз" на уровень областных судов.

      Процессуальный механизм

      - формулировка нормы п.2 ч.2 401.8 такое позволяет, там указано что судья принимает решение "2) о передаче кассационных жалобы, представления с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции".

      - обратите внимание на слово"кассационной инстанции" (пройдите по ссылке), судом кассационной инстанции может быть:

      а) как Президиум областного суда,

      б) так и Судебная коллегия по уголовным делам ВС.

      - то есть данная норма - не запрещает судье ВС предавать дело на рассмотрение как в Судебную коллегию ВС, так и в Президиум областного суда.

      Последствия - для заявителя

      - такая строчка на сайте Верховного суда "передано в областной суд" - это хорошие новости для Вас;

      - это означает, что Ваша жалоба успешно преодолела "барьер", установленный 401.8 УпК  и дело будет рассмотрено кассационным судом;

      - как правило, если кассационная жалоба одолела "барьер", то это приведет к смягчению приговора;

      - конечно, это не 100% вероятность, помимо улучшения положения осужденного последствием рассмотрения жалобы может быть  внесение в приговор изменений технического характера (например, переквалификация на новую редакцию нормы Уголовного кодекса, без изменения наказания), но это происходит в редких случаях.

      Что будет далее

      - из областного суда Вам пришлют повестку на судебное заседание + копию постановлениясудьи ВС о передаче кассационной жалобы для рассмотрения.

      Это выгодно

      - фактически, при возврате дела на уровень областного суда будет произведена полная "перезагрузка" кассационной стадии;

      - это означает, что после рассмотрения дела президиумом областного суда - Вам будет вновь доступна II ступень кассации - в Судебную коллегию по уголовным делам ВС.

      1. Информация к комментарию
        • Группа: Гости
        • Регистрация: --
        • Статус:
        • Публикаций: 0
        • Комментариев: 0

        Спасибо большое за информацию! У нас было именно так на стадии кассации в коллегию ВС, сбросили в президиум областного, в итоге на нем рассмотрели приговор в новой редакции УК и оставили всё как и было, вплоть до запятойrage! сейчас вновь подаем в коллегию ВС! вот такая казуистика ВС! для статистики: типа "удовлетворили", а фактически - без изменений!

        (примечание администратора - чтобы не нарушить чьи-либо авторские права, удалена часть текста, защищенная авторской пометкой другого сайта)

        1. Информация к комментарию
          • Группа: Гости
          • Регистрация: --
          • Статус:
          • Публикаций: 0
          • Комментариев: 0

          спасибо большое за корректировку! а то я не смогла удалить текст своего вопроса на другой сайт!

  2. <
    Андрей
    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0

    Добрый день,

    Сотрудник правоохранительных органов, совершил особотяжкое преступление в период прохождение службы(преступление не связано со службой) был уволен до выненснеия приговора, пока был на предварительном следствии оформил пенсию за выслугу лет. Приговором суда был лишен звания и соотвествнно лишен пенсии за выслугу лет.

    В ч.3 60 УК  есть указания на то, что при назанчении наказание необходимо учитывать влияние наказание на условие жизни его семьи.

    Сотрудник являлся единственным трудоустроенным в семье, жена была занята уходом за малолетним ребенком + у них на иждивении имеется несовершеннолений ребеннок и бабушка жены инвалид.

    Жилполщади не имеют, проживали в съемной квартире.

    Скажите, каковы шансы подачи кассационной жалобы на востановление в звании сотрудника для возобновления пенсионных поступлений? Как мы считаем, лешив звания сотрудника суд не учел условия жизни семьи сотрудника и принял во внимание то, что лишив звания семья будет условно говоря без средств.

    Кассационные жалобы уже подавались, но были по онованиям невиновности и т.д. а по лишению звания еще не подавали.

    Спасибо.

    1. Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 27.01.2014
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 295
      • Комментариев: 341

      - сочувствую Вашей ситуации - но для кассации, в качестве единственного довода - этот довод не поможет;

      - он может использоваться - но только в роли - третьестепенного аргумента, в конце жалобы.

      Условия жизни - подлежат учету

      - п.12 Пленума № 58  прямо требует при назначении лишения звания - учитывать норму 60 УК;

      - п.27 Пленума № 58 требует учитывать при назначении наказания - утрату семьей средств к существованию;

      Условия жизни семьи - для кассации

      - к сожалению, неучет нормы ч.3 60 УК  - не может играть роль существенного процессуального нарушения;

      - основывать кассационную жалобу на смягчающих обстоятельствах нельзя,

      Нужно что-то иное

      - для того, чтобы жалобу передали на рассмотрение - нужны нарушения, относимые к "существенным";

      - и уже при преодоленном барьере статьи 401.8 УПК такое смягчающее может быть учтено - на этапе рассмотрения жалобы смягчающие могут сработать.

  3. <
    Павел.
    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0

    здравствуйте.кассация отменила приговор аппеляционной инстанции,и направила дело на новое рассмотрение.с формулировкой "учесть вышеизложенное при вынесение нового приговора".то есть учесть доводы кассационной инстанции.речь идет об ухудшении приговора.понятно ,что это рекомендация,а как обычно на практике?будет ли аппеляционное решение противоречить кассации.спасибо

    1. Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 27.01.2014
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 295
      • Комментариев: 341

      Указания кассационного суда

      - у кассационного суда есть право давать обязательные указания (п.22 Пленума № 2). Как правило они содержат общие требования: что надо сделать суду (прокурору) для устранения недостатков дела;

      - но сами эти указания жестко ограничены рамками ч.7 401.16 УпК;

      - то есть кассационный суд может указать ЧТО делать, но не может предрешать итоги этих действий;

      - он не может заранее делать выводы, оценивать доказанность, диктовать какое наказание следует назначить по итогам нового рассмотрения.

  4. <
    олег
    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0

    Здравствуйте.возможно ли подать кассацию по уголовному делу о замене наказания на условное,если ущерб от преступления (мошенничество) был возмещен и стороны заключили мировое соглашение?

    1. Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 27.01.2014
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 295
      • Комментариев: 341

      Барьер

      - специфика кассационной стадии - в том, что перед тем, как Ваша жалоба дойдет до непосредственного рассмотрения в судебном заседании, ей требуется сначала преодолеть "барьер", установленный 401.8 УпК. Именно это изучение (когда решается - преодолеет ли Ваша жалоба этот "барьер") является самой важной, критической точкой стадии кассации;

      Условия для отмены

      - для прохождения "барьера" необходимы Два условия (подробнее по ссылке);

      - примирение с потерпевшим и возмещение ему вреда  - это всего лишь смягчающие обстоятельства.

      Смягчающие - при кассации

      - на этапе "первичного" изучения кассационной жалобы они бессильны. Не существует настолько сильного смягчающего обстоятельства, либо их совокупности (хоть даже будут все обстоятельства из Перечня смягчающих обстоятельств) которые проломили бы барьер 401.8 УПК,

      - основывать жалобу только на смягчающих не имеет смысла, нужны нарушения, относимые к "существенным";

      - для кассации, смягчающие могут играть роль только третьестепенных аргументов, для того, чтобы жалобу передали на рассмотрение, нужна трактовка существенных нарушений как повлиявших на исход дела или искажающих суть правосудия.

      УДО

       - единственный способ  как-то применить факт возмещения вреда - это условно-досрочное освобождение (ч.1 79 УК и п.7 Пленума N 8).

  5. <
    Екатерина
    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0

    Уважаемый Сергей!

    В Вашем коментарии про повторную надзорную жалобу Екатерина.

    То есть сначала подать жалобу от имени мужа, которая возможно (99%) будет возвращена, а потом

    на какое отказное подавать жалобу Председателю?

    на отказное по жалобе адвоката которую отказали в 2015г.?

    или на отказное по жалобе мужа от 2018г.? (которую в будущем подадим и ее 99% вернут как повторную)

     Еще вопрос - на сайте Ульяновского обл. суда есть мнение судебной колллеги суда оно очень интересное, в принципе дублирует информацию на Вашем сайте, но все же указываю ссылку может читателям бует полезно ознакомиться с ним: http://uloblsud.ru/index.php?option=com_content&task=view&id=2618

    Так вот Судебная коллегия по уголовным дела Ульяновского суда имеет одинаковое с Вами мнение, они говорят следующее:

    Вместе с тем, поскольку реализация права на кассационное обжалование одним из субъектов (например, осужденным) не может ставить в зависимость от этого право другого субъекта на обжалование судебного решения, то кассационные жалобы, принесенные другими участниками судопроизводства, в том числе адвокатом в интересах этого же лица, прокурором или потерпевшим, по нашему мнению, должны рассматриваться как самостоятельные жалобы.

     Как Вы считаете можно ли в повтороной жалобе мужа (отказной 99%) сослаться на мнение данной Коллегии? Верховный суд может сказать - это какбы их личное мнение. Но если найти еще пару Обл судов где точно такое же мнение?

     

    Также как Вы думаете, можно ли в надзороной жалобе ссылаться на Решения ЕСПЧ? (это может усилить аргументацию ?)

    1. Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 27.01.2014
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 295
      • Комментариев: 341

      Позиция Ульяновского суда

      - на сайте Ульяновского суда высказана позиция - в которой высказано мнение - что судья передавший жалобу на рассмотрение  - не должен быть судьей - докладчиком.

      Это ошибочное мнение

       - так считаю не я, а Верховный суд, который все сказал просто и однозначно в п.19 Пленума № 2 "при рассмотрении дела .... судья, ... вправе докладывать дело и в том случае, когда им принято решение о передаче кассационных жалобы, представления для рассмотрения в судебном заседании президиума, поскольку в данном случае он не участвует в принятии решения по уголовному делу".

      - размещая ошибочное (по видимому написано одним из помощников судей и не проверенное руководством) толкование кассационной нормы ч.3 401.13, Ульяновский суд разрушает единообразие судебной практики.

      - региональному суду недопустимо позволять себе формулировки типа "на наш взгляд" и нет права заниматься "творчеством" и в отличие от Верховного суда (имеющего такое право согласно ст.126 Конституции).

      - для осужденных - эта позиция несет вред и ухудшает их положение - потому что в таком случае судья-докладчик перестает быть - "союзником" стороны защиты.

  6. <
    Динара
    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0

    Добрый день,

    Скажите пожалуйста может ли суд кассационной инстанции отменить апеляционное определение спустя почти пять лет, если выясняется, что по выделенным делам соучастников одного преступления, при рассмотрении их дел в суде апеляционной инстанции докладчиком по двум соучастникам был один и тоже судья?

    Соучастников было пять, в отношении всех пяти дела выделили, кого по досудебным, кого за розыском-много раз отменяли приговоры и отправляли в суд первой инстанции по одному соучастнику аж два раза отменяли, по двум по разу отменяли, остальные двое прошли апеляцию с первого раза..

    Сечас потерпевший узнал что при рассмотрении в апелляции докладчиком по двум соучастникам в разное время был один и тот же судья... И сейчас потерпевший пугает, что если родственники осужденного остатки ущерба не возместят, потерпевший подаст в кассацию и апеляцию отменят и потом новая апелляция отправит на новое судебное разберательство и все снова будет суд в первой инстанции..

    Скажите такое может быть?? Осужденый уже почти срок досидел, а тут такое.

    Еще уточнить хочу, у обоих соучастников в апеляции докладчик один и тот же судья  НО!! наш соучастник был на досудебке, а второй на общем порядке, может быть такое отличие как-то не запретит  суду кассационной инстанции  отменять апеляционное определение нашего соучастника?

    1. Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 27.01.2014
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 295
      • Комментариев: 341

      Это фантазии

      - для поворота к худшему в стадии кассации, требуются, не просто существенные нарушения, а как так называемые "искажающие" суть правосудия. Перечень таких нарушений содержится в п.21 Пленума № 2;

      - только в течении 1 года - возможно ужесточение приговора, а после 5 лет отношение суда к кассационной жалобе будет - крайне скептическое.

      Судья-докладчик

      - на Ваш вопрос я уже ответил ниже, Вы спрашивали фактически о том же самом.

      - поймите, что  в кассации ( в отличие от апелляции) судья-докладчик не участвует в принятии решения. Он всего лишь докладывает материалы дела, но НЕ участвует в принятии решения. Когда же судьи удаляются в совещательную комнату, то судья-докладчик не уходит в месте с ними, он остается в зале заседания как один из простых участников.

      - то есть, нет здесь абсолютно никакого основания для отмены приговора.

      - именно по этому основанию - кассация ничего не отменит (а есть ли иные основания - тут уж я ничего утверждать не имею возможности).

  7. <
    Евгения
    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0

    Здравствуйте,

    Такая ситуация: преступление совершено  в соучастии, оба соучастника подовали кассационные жалобу в Верховный суд, жалобы поданы с интервалом в месяц, по обим жалобам отказ в передаче. Но рассматривал их жалобы один и то же судья! 

    Скажите при подаче жалобы председателю Верховного суда, от имени второго осужденного чья жалоба была подана позже - стоит ли ссылаться на то, что судья рассмотревший жалобу первого осужденного после ее отказа, также рассматривал и жалобу второго осужденного? Или это может разозлить председателя.. и мы еще таким указание сделаем только хуже? 

    И вообще может ли один и тот же судья рассматривать кассационные жалобы поданые разными соучастниками на один и тот же приговор?

    спасибо!

    1. Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 27.01.2014
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 295
      • Комментариев: 341

      - нормы 61 и 63 УПК такого запрета на участие судьи не содержат;

      - потому, не вижу никакого смысла включать в жалобу аргумент - заведомо бессмысленный и фактически противоречащий закону.

  8. <
    Гость Сергей
    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0

    здравствуйте!

    Итересует теоретический вопрос. Если в соглашении между родственником и адвокатом небыло указано правомочие адвоката подавать кассационную жалобу, а он ее подал, какбы без согласия подзащитного, далее суд вынес постановление об отказе в передачи, считается ли такая жалоба поданной? 

    Например в соглашении указаны общие формулировки по защите и представлению интересов но нет слова про кассацию.

    Полагаю, суд кассационной инстанции конечно же будет ссылаться на то, что защита интересов подзащитного втом числе предполагает и право адвоката на кассационное обжалование. Но всеже - суд кассационной инстанции соглашения не видет, а видет только ордер. И если например в соглашении будет четко прописано что адвокат представляет интересы на сследствии в суде первой и второй инстанции и все - что-то грозит такому адвокату за подачу кассационной жалобы на которую он был не управомочен?

    1. Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 27.01.2014
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 295
      • Комментариев: 341

      Совершенно бесперспективный довод. Адвокату не требуется оформлять правомочия на отдельные действия.

  9. <
    Екатерина
    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0

    Добрый день.

    Приговор мужа вступил в силу в 2014 году. В 2015 году адвокат подавал надзорную жалобу в Верхоный суд, судья вынес решение об отказе в передачи жалобы в надзорную инстанцию. Сам муж надзорную жалобу не подавал находится в ик. 

    Скажите может ли муж подать надзорную жалобу сам? Или ему надо подавать жалобу председателю верховного суда? И скажите можно ли еще подавать жалобу председателю, ведь прошло уже больше двух лет после того как судья отказал в передачи адвокатской жалобы?

    Спасибо.

    1. Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 27.01.2014
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 295
      • Комментариев: 341

      I). Попробовать повторно

      - надзорная жалоба - поданная в Вашем случае будет считаться повторно поданной. Но я бы все же попробовал, по аналогии с кассационной нормой - 401.17;

      II). Затем председателю 

      - затем, когда жалобу вернут (п.2 ч.1 412.4) без рассмотрения (так будет с вероятностью 99 %) - подать жалобу Председателю ВС (ч.3 412.5)

  10. <
    Иван
    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0

    Добрый день. Дело истребовано. Назначено рассмотрение. Подскажите насколько необходимо личное присутствие на заседании ВС?

    1. Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 27.01.2014
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 295
      • Комментариев: 341

      1. Посмотрите в тексте поступившего Вам постановления о передаче кассационной жалобы для рассмотрения. Если там усматривается такая причина передачи - которая влечет смягчение, то Ваше присутствие не так уж нужно.

      2. В таком случае, у Вас есть союзник (судья-докладчик),  его процессуальные цели совпадают с целями стороны защиты (это совпадение интересов не всегда полноценное, чаще оно имеет частичный характер).

      Почему он является нашим союзником?

      - когда кассационная жалоба поступает в суд, один из судей единолично производит первичное "изучение" кассационной жалобы;

      - если этот судья принимает решение о передаче кассационной жалобы на рассмотрение, то он пишет мотивированное постановление о передаче кассационной жалобы для рассмотрения. То есть, этот судья берет на себя ответственность за данное процессуальное решение. 

      - желательный исход для него: решение об изменении или отмене приговора. А вот решение об отказе в удовлетворении жалобы (п.1 ч.1 401.14 УпК) для него невыгодно. 

  11. <
    Тамара
    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0

    Скажите , пожалуйста . как правильно оформляется постановление о возбуждении УД.

    23.06 следователь возбуждает УД (постановление).

    27.06 сообщает об этом прокурору,  а предъявляет  постановление о возбуждении  дела обвиняемым 29.07. 

    Когда и как следователь узнает  , что прокурор не возражает о возбуждении УД? должна быть резолюция прокурора или постановление прокурора, или достаточно его молчания как знак согласия ?

    В постановлении было указано 13 человек, 3 из них переведены в статус свидетелей. Должно быть в деле постановление о прекращении  УД в отношении этих троих . Если его нет, то что это означает ?

    Является ли несвоевременное уведомление о возбуждении УД ( через месяц ) поводом  для обращения в ЕСПЧ ?

    1. Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1 509
      • Комментариев: 704

      1. Почитайте пожалуйста УПК в нем есть все ответы. Подробное же истолкование норм УПК - мы имеем возможность дать только на консультации (она платная, потому не предлагаем).

      2. Насчет ЕСПЧ, позволим себе откровенность - на наш взгляд, жалоба в этот адрес так же эффективна как и в адрес ближайшей мусорной корзины, результат будет тот же. Это наше мнение об эффективности такого способа защиты (по крайней мере в Вашей ситуации).

      С уважением.

  12. <
    Мария
    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0

    Добрый день .Мой муж и сын признаны потерпевшими в преступлении предусмотренном в статье 119 УК. Суд состоялся,подсудимый осужден.Защита подсудимого подает апелляционную жалобу в районный суд,который вернул жалобу мировому судье и признал её необоснованной.Из материалов на вашем сайте я поняла,что это тактика защиты("пострелять в небо"),чтобы не пропустить срок апелляции.Далее,полагаю,адвокат подсудимого будет готовить основную жалобу.Скажите каковы сроки для подачи им основной жалобы?Мы в свою очередь намерены подать возражение на жалобу,но переживаем за то,что пока копия жалобы придет нам по почте,как обычно с опозданием,у нас не останется времени подготовиться к возражению.Заранее не имеем возможности подготовить протест,т.к. не знаем на какие пункты подсудимый будет жаловаться.Каков правильный алгоритм наших действий,подскажите пожалуйста . 

    1. Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1 509
      • Комментариев: 704

      1. В Вашем случае, по-видимому, апелляционная жалоба возвращена по техническим причинам, например, не надлежащее уведомление участников (п.7 пленума об апелляции).

      2. На Дополнительную апелляционную жалобу возражения не подаются, так как подать ее можно практически "в упор" (за 5 дней до суда, согласно ч.4 389.8 УпК)

      3. Если Вы полагаете необходимым ознакомиться с ней, то Вы может поступить так:

      - Вас обязательно, не позднее чем за 7 дней уведомят о дате апелляционного заседания (это требует норма ч.2 389.11 УпК),

      - Вы можете сами сходить в апелляционный суд ознакомиться с делом (это Ваше право), когда Вам предъявят дело, то самом его конце будут вложены все жалобы, возражения и пр.

      4. Возражения как таковые Вы можете озвучить в судебном заседании.

  13. Информация к комментарию
    • Группа: Посетители
    • Регистрация: 15.05.2017
    • Статус: Пользователь offline
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 4

    Здравствуйте! Совершено хищение денежных средств из кассы! Кассиром подделаны рапорта, подписи, ведомости (доказано подчерковедческой экспертизой). В своих показаниях кассир и бухгалтер гововорят, что дейсвовали приказу главного бухгалтера, который это отрицает, изъятые из кассы деньги передали ему же (отрицает)! В суде кассир и бухгалтер выступают свидетелями (они осуждены за другое хищение, и заявили об этом хищении в рамках соглашения со следствием), в своих показаниях они подтвердили заведомость исполнения незаконного приказа, других доказательств кроме этих показаний просто нет (только показания лиц которые рапорта не писали, в ведомости не расписывались). Доводы защиты в части оговора суд не воспринял, алиби тоже, иные доказательства назвал способом защиты и т.д.  Итог суд признает виновным ГБ, (ст.292 ч.2 и 160 ч.3). Этих "свидетелей" привлекли по 292 и тут же прекратили по амнистии 2015 г.

    Подали апелляцию, помимо прочих аргументов, было расписано, что данные свидетели исполнили заведомо незаконный, а поэтому должны наравне с осужденным привлечены к уголовной ответственности! Суд счел этот довод беспредметным сославшись на ч. 1 ст. 252 УПК.

    Получается что 2 бухгалтера, совершили хищение, что объективно доказано и они не отрицают самого факта исполнения преступления, оговаривают ГБ говоря, что выполняли все по приказу, получают полное освобождение и от возмещения ущерба и от уголовной ответственности. Те любые 2 подчиненных сговорившись могут оговорить своего начальника, и суд его осудит, несмотря на требования части 2. ст. 42.

    Как это грамотно использовать на стадии кассации?

           

    1. Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1 509
      • Комментариев: 704

      1. Доводы о необходимости привлечения к ответственности иных лиц, суд не имеет права рассматривать, норма ч.1 252 УПК это запрещает. Единственное, что может суд сделать с такими требованиями  - направить их на проверку (п.13 пленума № 55).

      При защите по уголовным делам такие доводы только вредят:

      - "размывают" тактику защиты, "замусоривают" и мешают иным доводам,

      - дают судье хорошую возможность подробно опровергнуть такие доводы в приговоре, посвятив им много места, а неудобным для суда доводам уделив 1-2 фразы (т.е. намеренно сместив акцент на заведомо провальной тактике защиты).

      В Вашей ситуации, привлечение иных лиц не смягчает положение обвиняемого, потому, включать в тактику защиты прямые ссылки на то, что иные лица не привлечены к ответственности  - бессмысленно.

      2. По свидетелям, показания которых легли в основу доказательственной базы по делу - было принято процессуальное решение о прекращении преследования (скорее всего по п.2 ч.1 24 УПК, отсутствие состава преступления). Разумеется, это решение было платой за дачу показаний против обвиняемого. Как либо повлиять на это решение Вы не можете.

      3. Норма ч.2 42 УК вовсе не запрещает освобождать участников преступления от ответственности, толковать ее таким образом не совсем верно. Прочитайте ее формулировку "лицо, совершившее преступление во исполнение заведомо незаконного приказа, несет уголовную ответственность на общих основаниях" Ключевая фраза здесь "на общих основаниях". А общие основания как раз и предполагают все возможности прекращения уголовного преследования, предусмотренные УПК. То есть эта норма всего лишь отсылает к общим положениям УПК, но ничего не запрещает.

  14. Информация к комментарию
    • Группа: Посетители
    • Регистрация: 15.05.2017
    • Статус: Пользователь offline
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 4

    Здраствуйте! несмотря на то, что в показаниях всех свидетелей (и в суде и на предварительном следствии) указано точное время якобы совершения преступления, органы предварительного следствия указали только день! суд мотивируя свое решение указявает, что наличие алиби на в определенное время (именно то на которое указывают свидетели) не исключает совершение инвриминируемых преступлений в эти дни, всвязи с неустановлением точного времени органами предварительного следствия. Тем самым подкрепляя обвинение. Таким образом и следствие и суд и прокуратура уклонились от определения точного времени, несмотря на наличие объективных фактов!

    Суд аппеляционной инстанции в свою очередь указывает "показания свидетелей (алиби) не противоречат предьявленному обвинению, в связи с неустановлением точного времени совершения хишений денежных средств в определенные дни" Следует дополнить, что все обвинение строится только на показаниях 2 заинтересованных свидетелей, которые указывали точное время совершения хищения, и сами заявили об этом преступлении с целью смягчения им наказания, в рамках соглашения. В противном случае по данному факту могут осудить их.

    Как с этим бороться на стадии кассации и дальше?   

    1. Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1 509
      • Комментариев: 704

      Совет: в кассационной жалобе должно четко просматриваться, что обстоятельство, на которое Вы ссылаетесь, является  ЛЕГКОпроверяемым. То есть, в жалобе нужно дать понять судье, что если он запросит материалы дела, то проверить правду ли Вы пишете (или просто искажаете факты в свою пользу) будет очень просто.

      Пример формулировки в жалобе:

      "защита обращается с просьбой к суду кассационной инстанции: запросить материалы уголовного дела из суда 1-й инстанции и сопоставить показания свидетеля № (их содержание приведено на стр.___приговора)  с ...... на листе дела____." 

      (см. подробнее здесь: Методика "стартера").

  15. <
    Мария
    Информация к комментарию
    • Группа: Гости
    • Регистрация: --
    • Статус:
    • Публикаций: 0
    • Комментариев: 0

    Здравствуйте, подскажите, пожалуйста, можно ли во время стадии кассации признать доказательства недопустимыми, если ходатайства ранее не подавались, или все момент упущен безвозвратно?

    1. Информация к комментарию
      • Группа: Администраторы
      • Регистрация: 10.06.2015
      • Статус: Пользователь offline
      • Публикаций: 1 509
      • Комментариев: 704

      Очень даже можно, иногда мы основываем свою тактику именно на оспаривании допустимости доказательств, указанных в приговоре.

      Одна из "лазеек", позволяющая обойти категорический запрет попыток оспаривать фактические обстоятельства, это правовая позиция содержащаяся в п.10 пленума № 2  - в ней прямо указывается, что к числу существенных нарушений является использование недопустимых доказательств.

Назад Вперед

Добавление комментария

Друзья, задать вопрос можно без всякой регистрации.

Имя:*
Комментарий:
Введите код: *
Кликните на изображение чтобы обновить код, если он неразборчив