Статья 78 УК

Вопрос о применении срока давности решается только судом - соответственно заявить о сроке можно только в суде. Строго говоря, защита может даже специально и не заявлять, суд сам должен рассмотреть этот вопрос (если не рассмотрел, то это ошибка, влекущая пересмотр приговора).На решение суда влияет его внутренне усмотрение - но усмотрение это сильно ограничено сложившейся практикой: по квалифицированному убийству сроки не применяют, ссылаясь на общественную опасность, так сложилось. Хотя теоретическая возможность есть. Случаи отмены приговоров по этому нюансу есть - но там скорее технические причины, это отдельная тема.

Существенное нарушение

Вопрос из п.8 ч.1 299 УПК - это один из обязательных вопросов. Если были данные об истечении срока преступления, то суд обязан был принять решение по этому вопросу.

Это однозначно нарушение, относимое к существенным: это прямо следует из п.1 ч.2 389.17 УПК (примечание: это апелляционная норма, но она применяется и в кассации).

К тому же прекращение дела (или освобождение от наказания если подсудимый против прекращения дела) по истечению сроков - это не право, а обязанность суда.

При исполнении приговора - не решается

Непринятие решения об истекших сроках еще и потому кардинально нарушило права осужденного, что этот вопрос он не может решить в порядке исполнения приговора. Ни в статье 397 УПК ни в п.22 Пленума N 21 не упоминается о возможности решить этот вопрос в таком порядке.

Получается, что единственный путь к восстановлению прав - это отмена приговора.

Срок давности истекает

Статья по которой он осужден (ч.1 264 УК) относится к преступлениям небольшой тяжести (ч.2 15 УК).

- это означает, что срок давности преступления истекает через 2 года с момента совершения (ч.1 78 УК).

Важно: на протяжении всего апелляционного процесса, с подачи жалобы и вплоть до вынесения решения - сроки давности продолжают "тикать". Поэтому осужденные иногда специально затягивают процесс именно с целью дотянуть до того момента, когда суд уже обязан прекратить дело. Это именно обязанность суда, железная.

Дело прекратят

Разумеется, что если речь идет всего 5 днях (которые нужно протянуть для истечения срока давности) - то осужденный так и поступит. Иначе и быть не может.

Что делать ?

Можно ли как- то повлиять на эту ситуацию ? Кое-что сделать можно, хотя простым это не будет. Есть такая норма: ч.3 78 УК. В ней указано, что течение сроков давности приостанавливается - если лицо уклонялось от суда.

То есть, как может развиваться ситуация:

а) осужденный симулирует болезнь.

б) В день апелляционного заседания:

- адвокат осужденного представляет суду документы о том, что тот находится на лечении.

- апелляционный суд не имеет право принять решение по жалобе в отсутствие осужденного (тут есть один нюанс, в апелляции участие осужденного обязательно, только если он специально ходатайствует об этом, согласно п.2 ч.1 389.12 УПК. Но вряд ли он упустил этот нюанс и забыл указать в жалобе о своем желании участвовать). Апелляционному суду остается только одно - отложить рассмотрение. При этом он перенесет на небольшой срок - до окончания срока давности (чтобы избежать подозрения в потворствовании осужденному). То есть придется приходить на процесс еще один раз. Это 100 % - такова логика событий, что предсказать можно уверенно.

Во втором заседании апелляционный суд - прекратит дело на основании п.3 ч.1 24 УПК.

СОВЕТ: в судебных заседаниях потребуйте - чтобы Вам была предоставлена возможность ознакомиться с документами представленными адвокатом осужденного. Изучите - поищите недочеты (печати и пр.). (Заявлять ли о подложности в этот момент - тут сказать не могу.  Иногда имеет смысл и приберечь факт.)

в) На все предшествующие события потерпевший - абсолютно никак повлиять не может. Но вот теперь, при желании и настойчивости - кое что сделать можно.

Если обратиться с заявлением в полицию о фальсификации заболевания, то если этот факт подтвердится, тогда и апелляционное решение о прекращении дела - также можно будет отменить. То есть, воздействовать на эту ситуацию можно только так: доказать факт уклонения, и соответственно, что в момент прекращения дела - сроки давности не истекли.

Истечение срока давности в апелляции

- во время движения дела в апелляционной стадии, приговор еще не вступил в силу. Напомним, что он вступит в силу только в день вынесения апелляционного решения (ч.3 390 УПК).

- это означает, что все это время сроки давности преступлений продолжают течь. По смыслу  ч.2 78 УК и п.18 Пленума № 19 сроки давности исчисляются до момента вступления в законную силу приговора.

- то есть срок давности может истечь прямо во время апелляционной стадии. В этом случае апелляционный суд обязан освободить осужденного от уголовной ответственности.

Обязанность суда

- если сроки давности истекли на момент апелляционного заседания, то освобождение от ответственности в Вашей ситуации, это не право суда, а его обязанность. В норме ч.1 78 УК, дано императивное указание (а не просто указание о возможности освобождения). Суд имеет право выбора только в случаях указанных в ч.4 78 УК, во всех иных случаях никакого выбора у него нет.

Истечение срока в день заседания

- если осужденному не повезло, и срок давности истекает прямо в день апелляционного заседания, то как это ни досадно (не хватило всего одного дня), то освобождения не произойдет. Это прямо разъяснено в п.18 Пленума № 19.

Обжалование квалификации

- реально существующий механизм для обжалования в Вашей ситуации - это кассация. Одновременно же и обжаловать и сделать это так чтобы никто не узнал о факте обжалования, и полностью избежать возможной мести - таких способов просто нет.

- важное примечание, если Вы решите прибегнуть к кассации, то обратите внимание на Реформукассации - согласно закона от 11.10.2018 N 361-ФЗ (если непонятно, может позвонить спросить)

Реальные последствия судебного штрафа

- собственно судебный штраф, это форма прекращения уголовного преследования, освобождающая от назначения наказания. А если подсудимый освобождается от наказания, то это означает:

а) он считается несудимым (ч.2 86 УК);

б) он считается непривлекавшимся к уголовной ответственности, то есть в последующем он всегда будет считаться привлекающимся впервые (п.2 Пленума № 19 )

Опасность нового дела

- преступление предусмотренное ч.1 292 УК предусматривает наказание максимум до 2 лет (то есть относится к категории преступлений небольшой тяжести);

- это означает, что максимальный срок давности по нему 2 года (ч.1 78 УК), после чего возбудить новое дело в отношении руководства уже нельзя.

- по этому вопросу, в обстоятельствах Вашего дела могут таится и неприятные сюрпризы, например возможность привлечения по иной статье. Так что нельзя быть уверенным в своем иммунитете даже после истечения сроков привлечения к ответственности.