Статья 68 УК

Рецидив простой

1. Судимость у Вас непогашена. Согласно п."б" ч.3 86 УК  при наказаниях, кроме лишения свободы судимость погашается - через 1 год после исполнения наказания. У Вас 1 год не прошел.

2. В Вашей ситуации будет рецидив (в ч.4 18 УК указаны ситуации, когда судимость не будет являться рецидивом, Ваш случай ни под одну из них не подпадает).

3. Последствия рецидива указаны в ч.2 68 УК: не менее 1/3 от максимума срока. Поскольку по ч.1 228 УК максимальное наказание 3 года, это означает 1 год лишения свободы.

4. Но не унывайте, это не означает, что Вас 100% ожидает лишение свободы, см. здесь Условное наказание при рецидиве вполне возможно, если рецидив простой.

5. Учитывая, что ч.1 228 УК преступление небольшой тяжести, вполне возможен условный срок.

6. Также, в Вашей ситуации есть такой положительный фактор: оба Ваши уголовных дела –  затрагивают разный объект. Первое преступление было против собственности (Глава 25 Уголовного кодекса), а второе относится к преступлениям против здоровья и нравственности (Глава 25 Уголовного кодекса). То есть, у Вас нет жесткой последовательной направленности на осознанную, целенаправленную преступную деятельность. Она у Вас носит хаотический, случайностный характер. Это может учитываться положительно, хотя неофициально, поскольку нигде это не указано как смягчающее обстоятельство. Но может быть расценено судьей как некое смягчающее, что неофициально может повлиять на решение о назначении наказания.

Применение ч.3 68 УК

Читаем ч.3 68 УК "если судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные статьей 61 УК, срок наказания может быть назначен менее 1/3 максимального срока, но в пределах санкции соответствующей статьи".

Из самой нормы мы видим, что смягчающие обстоятельства могут быть любые из указанных в статье 61 УК. Ясно, что активное способствование (п."и" ч.1 61 УК) тоже учитывается. Если суд считает иначе, то вышестоящие суды его точно поправят. Более того, активное способствование входит в группу особо сильных смягчающих обстоятельств  (с ограничением планки наказания). Как же может быть, чтобы оно не учитывалось ?

Все зависит от конкретной статьи Уголовного кодекса

Важно: следует помнить, что в норме ч.3 68 УК есть вот эта коварная фраза " в пределах санкции соответствующей статьи". Что она означает ? Об этом Верховный суд специально разъяснил в п.48 Пленума № 58 - это значит, что нельзя назначить срок ниже низшего предела санкции статьи. Пример нижний предел санкции ч.4 228.1 УК составляет 10 лет лишения свободы: значит наказание не могло быть назначено менее 10 лет лишения свободы.

То есть, по такой статье норма ч.3 68 УК - ничего не смягчает.

Применение 64 УК

Нижний порог преодолевается только этой нормой. Несмотря на все строгости статьи 68 УК, есть и обнадеживающие моменты: в ч.3 68 УК, п.47 Пленума № 58, п.48 Пленума № 58.

- в этих источниках - говорится о том, что отрицательное влияние рецидива может быть преодолено статьей 64 УК.

- но в этом случае, требования строже, необходимо наличие исключительных обстоятельств, (подробнее о применении механизма этой нормы можно прочитать здесь: Наказание ниже низшего).

Рецидив

- имеется рецидив (ч.1 18 УК), и хотя новое преступление небольшой тяжести, рецидив будет все равно, так как первое преступление более тяжкой категории (п.44 Пленума № 58);

- поэтому наказание будет назначаться с учетом нормы ч.2 68 УК  (при любом виде рецидива срок не менее 1/3 от наиболее строгого вида наказания);

- с учетом того, что максимально строгое наказание по статье 264.1 УК - это 2 года лишения свободы, то судья не может назначить меньше 8 месяцев;

Рецидив мешает плюсам особого порядка

- так как у Вас особый порядок, то здесь также должна бы прийти на помощь норма ч.5 62 УК  (2/3 срока), но к сожалению при рецидиве она не работает (п.49 Пленума № 58  прямо указывает, что при особом порядке и рецидиве срок отсчитывается от максимального).

При рецидиве - только самый строгий вид наказания

- по вопросу о возможности обязательных работ: судья в Вашей ситуации не может выбирать наказание из списка видов наказаний указанных в статье 264.1 УК, (это ему запрещает Верховный суд в п.47 Пленума № 58). Он обязан назначить только лишение свободы.

По условному наказанию

- условный срок запрещен, только если рецидив опасный (согласно п."в" ч.1 73 УК не назначается условно если имеется именно опасный рецидив);

- если же рецидив простой, то условный срок возможен, особенно если новое преступление небольшой тяжести.

Надежда в статье 64 УК

- в Вашей ситуации уповать остается только на норму 64 УК, ведь согласно ч.3 68 УК  если есть обстоятельства 64 УК, то может быть иной вид наказания.

- учитывая небольшую категорию тяжести нового преступления, отсутствие потерпевших, у Вас есть вполне реальная возможность применения этой нормы, постарайтесь подумать, как набрать Совокупность смягчающих обстоятельств.

- изучите Перечень всех смягчающих, как указанных в ч.1, так и упомянутых в ч.2 61 УК, проверьте, нет ли в обстоятельствах Вашего дела какого либо факта, который можно трактовать как дополнительное смягчающее обстоятельство.