Апелляционная жалоба по ст. 228
Для иллюстрации приведем пример простой апелляционной жалобы из одного из последних уголовных дел по ч.2 228 УК. Данный документ (фрагментарно) можно использовать и для составления жалоб по иным статьям Уголовного Кодекса. Примененные в ней смысловые концепции могут быть применены в любых иных жалобах.
|
ТЕХНОЛОГИЯ: как правильно написать апелляционную жалобу самостоятельно (без помощи адвоката) мы рассказали здесь: Как написать апелляционную жалобу. Фактически, это изложение части нашей внутренней технологии работы в стадии апелляции (адаптированное для людей, не имеющих специальной квалификации). |
Апелляционная жалоба
Приговором районного суда гражданин осужден по ч.2 228 УК, назначено наказание в виде лишения свободы сроком на срок 3 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Полагаю приговор суда чрезмерно суровым и подлежащим изменению.
Обзор самого события преступления, обстоятельства его совершения:
Гражданину вменено в вину совершение следующих действий:
а) без цели сбыта, для личного употребления, путем находки, приобрел наркотическое средство.
б) После чего: хранил наркотическое средство при себе в правом нагрудном кармане куртки до того как в 04 часа 30 минут был задержан сотрудниками полиции и незамедлительно выдал наркотическое средство.
потерпевшему не подтверждается доказательствами.
СОВЕТ: проверьте приговор в части наказания по ВСЕМ факторам
|
Что мы подразумеваем под факторами ? Это обязательные (для судьи) требования, которые он обязан учитывать при назначении наказания. Данные требования "разбросаны" по 2-м Кодексам (УК и УПК) и по 50-ти Пленумам. Не существует какого-либо единого нормативного акта, где все эти требования были бы собраны полностью. Поэтому (прежде всего в целях удобства проверки приговоров) мы собрали ВСЕ возможные факторы в специальной методичке: Как назначается наказание. Как ее использовать ? Для проверки обоснованности наказания по Вашему делу: проведите сверку Вашего приговора по всем факторам, указанным в методичке. |
Прошу суд апелляционной инстанции обратить внимание на следующие особенности объективной стороны преступления (т.е. действий осужденного):
1) Способ приобретения: путем находки. Осужденный не покупал наркотическое средство, не получал от каких-либо третьих лиц по иным основаниям, он его нашел, т.е. способ приобретения наркотического вещества характеризуется наименьшей степенью криминогенной направленности умысла.
2) Случайный характер преступления: не имело место какое-либо планирование, подготовка, заранее сформированный умысел на приобретение, хранение наркотического вещества. Все действия укладываются в описание из нескольких фраз: «увидел - поднял- положил в карман - хранил при себе 30 мин.».
3) Обращает на себя внимание незначительный срок хранения – владел наркотическим средством всего на протяжении 30 мин. За этот незначительный промежуток времени он по объективным причинам не имел возможности принять никаких реальных мер к выдаче наркотического средства сотрудникам правоохранительных органов.
|
Примечание: Данная апелляционная жалоба составлена по уголовному делу, которое было рассмотрено в особом порядке, что предполагает возможность обжалования только по линии «строгость приговора», но не «доказанность – недоказанность». То есть, обжаловать приговор можно, но оспаривать доказанность: нельзя. (Ведь человек полностью согласился уже с предъявленным обвинением. "Отыграть" назад уже нельзя). Оспаривать доказанность - нельзя. Поэтому 50% объема жалобы занимает перечисление различных смягчающих факторов |
Обзор поведения осужденного в ходе предварительного следствия и суда
Немедленно после того как к осужденному подошли сотрудники полиции и обратились к нему с вопросом имеются ли у него запрещенные предметы – он сразу же признал наличие у него наркотического средства и выдал его сотрудникам полиции.
(Примечание: как Вы можете заметить, мы указываем на выдачу как на общий признак "позитивного поведения", но не пытаемся ссылаться на примечание 1 к 228 УК. Почему ? Потому, что это было бы явной ошибкой)
ОШИБКА: приводить доводы явно противоречащие судебной практике
|
Не стоит приводить доводы "обреченные" быть отвергнутыми в связи с однозначной судебной практикой по этому вопросу. такие, явно противоречащие сложившейся судебной практике доводы - "бросаются в глаза" судье, сразу же формируя его негативное мнение о жалобе. Для иллюстрации, распространенная формулировка, встречающаяся в судебных актах: из постановления об отказе в жалобе. Человек, осужденный по ч.2 228 УК ссылается в жалобе на добровольность выдачи наркотических средств. Судья, рассматривающий жалобу, встретив такой довод, отказывает в передаче ее на рассмотрение, указав: "доводы осужденного о добровольной выдаче им наркотических средств сотрудникам полиции являются необоснованными, поскольку по смыслу закона добровольная сдача заключается в выдаче лицом таких средств представителям власти при наличии у этого лица реальной возможности распорядиться ими иным способом. Однако, осужденный такой возможности не имел, поскольку сообщил сотрудникам полиции о наличии в салоне автомобиля наркотического средства уже в ходе проведения с ним мероприятий по установлению его личности". Этот явно "провальный" довод не принес никакой пользы заявителю, и вместо пользы, принес вред, помешав судье внимательно отнестись к другим доводам жалобы. |
- Сразу же после выдачи наркотического вещества дал первые признательные показания (л.д.22).
- Эти же признательные показания он полностью повторил в ходе первого допроса, также подтверждал их на всех последующих допросах.
- То есть, сразу же однозначно и полностью признал вину, последовательно сохранил признательную позицию в ходе дальнейшего предварительного расследования и суда. Это в значительной мере способствовало быстрому и полному расследованию настоящего уголовного дела, экономии государственных средств, трудозатрат и рабочего времени сотрудников полиции и суда, так как избавило следственные органы от необходимости проводить более объемный комплекс мероприятий по доказыванию вины (очные ставки, повторные экспертизы, привлечение и допрос дополнительных свидетелей).
О возможности применения нормы 64 УК
Законодателем предусмотрено, что при наличии определенных признаков, возможно назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление. При этом требуется наличие именно исключительных обстоятельств. Защита полагает, что данные обстоятельства в настоящем деле усматриваются.
- мотив и цель преступления: – рассмотрены выше: отсутствие планирования на приобретение наркотического вещества, импульсивность и случайность поступка - существенно уменьшают степень общественной опасности преступления.
- поведение во время или после совершения преступления также существенно уменьшают степень общественной опасности преступления
Согласно норме ч.2 64 УК исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств.
"Совокупность" смягчающих обстоятельств для целей 64 УК
|
В ч.2 64 УК говорится о некоей "совокупности" смягчающих обстоятельств. Что это такое ? Закон предполагает что для снижения наказания необходимо: а) либо одно (но "сильное" !) смягчающее обстоятельство (см. Пример одного ("сильного") исключительного обстоятельства для 64 УК). б) либо несколько (т.е. совокупность) "слабых" смягчающих обстоятельств. Норму ч.2 64 УК мы нередко используем на стадиях обжалования, одна из наших тактик смягчения приговора заключается в накоплении "критической массы", когда смягчающих обстоятельств становится слишком много, чтобы их проигнорировать и суд смягчает наказание (см. Пример накопления "критической массы" смягчающих обстоятельств для смягчения приговора в стадии апелляции). |
Защита полагает, что в данном случае имеется совокупность обстоятельств, включающая в себя как два вышеуказанных (1. мотив и цель 2. поведение после совершения преступления) так и иные смягчающие обстоятельства:
- характеризующие данные о виновном,
- а также наличие иждивении у виновного престарелых родственников.
При этом указанное деяние, как уже указывалось выше является поступком импульсивным и случайным. Именно эта не запланированность, случайность характеризует его как лицо, не имеющее криминальных склонностей, как гражданина имеющего намерения не нарушать закон в дальнейшем. Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что цели наказания, сформулированные ч.2 43 УК (в частности, исправление осужденного) - были уже достигнуты.
Исходя из данных обстоятельств – защита полагает, что назначение осужденному наказания – излишне сурово и не учитывает обстоятельств дела и личности осужденного. Полагаю, что он заслуживает применения к нему более гуманного отношения.
Соответствие назначенного наказания целям уголовного наказания
В части ч.2 43 УК сформулированы цели наказания, под которыми закон понимает те социально позитивные результаты, достижение которых планируется применением наказания. Закон называет три цели наказания:
а) Первая цель наказания: восстановление социальной справедливости. Назначаемое наказание должно восприниматься как социально справедливое, т.е. удовлетворять общественное возмущение, вызванное преступлением.
Неопределенный круг лиц, которым стало известно о факте совершенного подсудимым деяния в ходе предварительного следствия, судебного процесса имел возможность убедиться в быстроте, эффективности работы правоохранительной и судебной системы, неотвратимости наказания.
Ни у кого из лиц, которым стало известно о факте совершенного подсудимым деяния при виде этой эффективности и быстроты предварительного следствия и суда не могло возникнуть ощущение, что со стороны государственных органов может иметь место попустительство, потакание безнаказанности.
б) Вторая цель наказания: исправление осужденного.
Поведение осужденного непосредственно после совершения преступления, в ходе предварительного следствия, судебного процесса - свидетельствует о его искреннем раскаянии.
в) Третья цель наказания: предупреждение совершения новых преступлений.
Степень воздействия наказания на осужденного должна быть достаточной для того чтобы повлиять на него таким образом, что он в дальнейшем не совершит новых преступлений. Защита полагает, что, учитывая личность осужденного - данная цель наказания будет достигнута при назначении наказания более мягкого, чем назначенное судом.
Подводя итог вышеизложенному, защита полагает, что судом при определении меры наказания не были в полной мере учтены 3 обстоятельства:
1) Личность виновного как лица, не имеющего криминальных интересов и склонностей, его социальная неопасность.
2) Поведение в ходе предварительного следствия и суда: полное и безоговорочное признание вины, искреннее раскаяние.
3) Обстоятельства совершения преступления: его случайный характер, отсутствие в действиях планирования, четкого осознанного умысла.
На основании вышеизложенного и в соответствии с п.9 ч.1 389.20 УпК,
Прошу:
Изменить приговор районного суда в сторону смягчения назначенного наказания.
Приложения:
- копии апелляционной жалобы (2 экз., для направления прокурору, осужденному).
Итог данной апелляционной жалобы: смягчение срока наказания - суд счел возможным применить ч.1 64 УК "назначение более мягкого наказания".
Посетители, находящиеся в группе Читатели, не могут оставлять комментарии к данной публикации.
Для просмотра страницы и получения других преимуществ полной подписки на наш портал авторизуетесь как VIP-подписчик. Перейдите на страницу VIP-подписки