- Глава 45.1 УпК нормы УПК о стадии апелляции

- Пленум от 27.11.12г. N 26 это прямая инструкция для апелляционных судов

- Схема апелляции, наглядное описание: в одной таблице

- Процесс по "ступенькам" апелляционная жалоба от написания до вынесения решения

-"Сверх - скорость" апелляционного заседания

- Проблема для новых доказательств в апелляции: не работают общие нормы

- Разница между апелляцией и кассацией (кардинальные отличия)

До апелляции

- Общие методики защиты (на всех стадиях)

- Специальные методики обжалования (на судебных стадиях)

- Ловушки для кассации закладка аргументов заранее в судах I и II инстанций

Новые доказательства

- Проблема для новых доказательств в апелляции: не работают общие нормы

Подача ходатайства

- Заявление ходатайства о новых доказательствах в тексте жалобы

- Судья, вынесший приговор изучает жалобу, но НЕ принимает решений

- Судья-докладчик изучает, но НЕ  решает вопрос по новым доказательствам

- Заявление ходатайства о новых доказательствах в судебном заседании

- Причина отказа в исследовании новых доказательств

Аргументация

- Как обосновать появление в деле нового доказательства

- Связь нового доказательства со "старыми"

- Аргумент: значимость обстоятельства стала ясна только из приговора

- На что категорически НЕ стоит ссылаться

- Слабое доказательство: причина "великодушного" согласия приобщить новое доказательство

- Сильное доказательство: переворот дела

Иное

- Как возразить против приобщения нового доказательства

- Пример ошибки суда, не разрешено ходатайство о новых доказательствах

- Алгоритм поиска ошибки суда, для возврата дела из стадии кассации

- Свидетели, ранее не допрошенные в суде, разновидность новых доказательств

Дополнительные материалы

- Дополнительные материалы НЕ являются "новыми доказательствами"

- Как приобщить дополнительные материалы

- Как возразить против приобщения дополнительных материалов

Новые доводы

- Тактика в апелляции: приберегаем часть доводов

Смягчающие в апелляции

                                                                              I). Старые смягчающие

- Старые смягчающие в апелляции: 2 типа аргументации

- Формальные ошибки при учете старых смягчающих

- Недооценка при учете старых смягчающих

                                                                             II). Новые смягчающие

- Новые смягчающие обстоятельства в апелляции

- Эффект появления нового смягчающего в апелляции

- Поиск смягчающих из неограниченного перечня "иных" обстоятельств

1

Тактики защиты

адвокатские методики специально предназначенные для II-й стадии

2

Помощь адвоката

работа в полном объеме или консультация

1

Как написать жалобу

советы по тактике

2

Как подать

пара специфических "хитростей"

3

Куда подается

инстанция для направления жалобы

4

Виды жалоб

трехзвенная структура: предварительная, основная, дополнительная

0

Образцы жалоб

все иллюстрации из нашей практики

1

Первая  жалоба

так называемая "летучка", чтобы прервать срок ч.1 389.4 УпК (10 дней)

2

Основная жалоба

основная жалоба с соблюдением всех правил ч.1 389.6 УпК

3

Дополнительная жалоба

для уточнения (ч.4 389.8 УпК) либо в рамках специальной тактики

1

Сроки подачи

временные рамки (для апелляции они строгие !)

2

Пропуск

опасные "мелочи", которые могут подвести

3

Восстановление 

как исправить ситуацию в случае пропуска срока

4

Дезинформация

специальный прием, вынудить противника пропустить срок апелляции

1

Возвращение жалобы

технические ошибки, их последствия

2

Механизм движения

первичное изучение, извещение сторон, передача в апелляционный суд

3

Сроки рассмотрения

временные рамки всего процесса в стадии апелляции

1

Возвращение дела

возврат материалов дела в суд I-й инстанции (технические причины)

2

Рассмотрение жалобы

детально рассказываем как проходит судебное заседание

3

Рамки рассмотрения

ограничения и пределы рассмотрения дела в стадии апелляции

4

Участие осужденного

обязательно ли его присутствие, в какой форме он участвует в суде

5

Ухудшение положения

насколько оно возможно в стадии апелляции ?

1

Отказ в жалобе

отрицательный результат (самый частый исход)

2

Изменение решения

апелляционный суд смягчает или ужесточает приговор

3

Новое рассмотрение

возврат в стадию суда 1-й инстанции

4

Возврат прокурору

дело "падает" еще ниже: на досудебную стадию

Если в суде I-й инстанции процесс движется размеренно и неспешно, то в апелляции все происходит на "сверхскоростях".

Множество дел в тот же день

- в день судебного заседания происходит рассмотрение не только Вашей апелляционной жалобы. У этого состава суда (трех судей) в этот день назначено: 10 - 20 дел. То есть, помимо Вашей жалобы этим же судьям предстоит в этот день рассмотреть не менее 10 дел (а то и более). 

Лаконичность нормативной базы

- самому судебному заседанию в апелляции посвящена всего 1 норма (389.13 УпК), сравните это в тремя десяткам норм (Главы 36  - 38 УПК), посвященных заседанию суде I-инстанции.

Всего 2 момента для выражения позиции

В апелляции предусмотрено 2 возможности для выступлений защитника:

- выступление сторон (ч.4 389.13 УпК),

- прения (ч.1 389.14 УпК)

(Примечание: права на реплики в стадии апелляции нет, норма 389.14 УпК это не предусматривает).

Новые доказательства

Во II-инстанции крайне затруднительно "ввести" в дело новые доказательства. Те нормы, что давали защите эту возможность на I-инстанции, здесь НЕ работают (см. подробнее здесь).          

Свидетелей вызвать проблематично

Перестает работать даже безотказная норма ч.4 271 УПК, которая обязывает суд допросить свидетеля который явился в суд, независимо от того, был ли этот свидетель привлечен к делу в  стадии расследования. (см. подробнее здесь).

I). Техническая проверка жалобы

сроки 0 - 30

Только техническая проверка

После получения жалобы судья I-инстанции (который вынес обжалуемое решение) проверяет ее соответствие формальным требованиям ч.1 389.6 УпК, проверяются только технические детали: подписана ли жалоба и т.п.

Доводы НЕ проверяются

Судья I-инстанции, проверяющий жалобу - это всего лишь технический сотрудник. Он не производит никакой оценки доводов  жалобы. Это не в его компетенции (а исключительное право апелляционного суда). Не может он и принять по жалобе никаких значимых решений.

Технический возврат

Единственное решение, которое может принять - не принять судья на этом этапе: возврат жалобы для устранения недочетов. Примечание: в этой стадии не стоит ожидать от суда каких-либо "подвохов". Если жалобу возвращают для исправления, то причиной всегда служат реальные ошибки. Судья не будет придираться к мелочам: грамматическим ошибкам и пр. Ни суд, ни сторона обвинения НЕ могут использовать механизм возврата жалобы (предусмотренный ч.4 389.6 УпК) для лишения осужденного возможности обжалования (этот механизм слишком прозрачен).

II). Извещение участников

сроки 30 - 90

"Почтовая" стадия

- Это самая длительная стадия. Районный суд обязан исполнить требования 389.7 УпК - известить все стороны о принесенных жалобах, возражениях. В уголовном деле должны быть расписки о вручении копий жалоб, возражений. Это возложено именно на районный суд, а не на апелляционный.

- Пока в дело не поступили расписки (уведомления о вручении) - дело в апелляцию не направят. Ведь если в апелляции выявится отсутствие какой-либо расписки, то дело вернут в районный суд (п.7 Пленума № 26). Для районного суда этот возврат нежелателен (считается браком в работе).

- Только убедившись, что все лица извещены о поданных жалобах суд направляет дело "вверх", в апелляцию (389.8 УпК).

Дело просто лежит

- Пока не придут почтовые уведомления от извещении всех лиц, дело будет находится в суде I-инстанции.

Меры пресечения

В период после вынесения приговора и до решения апелляционной инстанции мера пресечения остается в  силе (п.57 Пленума N 41). Если осужденный под стражей, то:

- до передачи дела в апелляцию, продление срока производится районным судом (255 УПК)

- после передачи дела в апелляцию, продление срока производится апелляционным судом (п.7.1 Пленума N 26)

Срок не ограничен

Этот период процессуальными сроками НЕ ограничен (кроме представлений о "здравом смысле").

III). Подготовка дела в апелляционном суде

сроки (?)

Техническая проверка

- Получив дело из районного суда, апелляционный суд сначала проверяет технические аспекты: все ли сделано районным судом (извещение сторон и пр.). Перечень обязательных проверочных действий можно изучить в п.7 Пленума № 26.

- Это технический этап, на нем не оцениваются доводы жалобы и не принимаются процессуальные решения.

Возврат

- Отсутствие какого-либо элемента влечет возврат дела "вниз"(389.11 УпК), апелляция никогда не будет брать на себя технические проблемы, все это предоставляется решать низшему суду.

- стороны о факте возврате дела для исправления недочетов - НЕ извещаются,

- сроки исправления недочетов процессуально НЕ ограничены (кроме соображений "здравого смысла")

- после исправления недочетов сроки статьи 389.10 УпК начинают течь заново.

Свидетели

- только один процессуальный вопрос (который мы считаем действительно важным) решается именно на этом этапе. Это вопрос о вызове новых свидетелей (п.2 ч.1 389.11). Это важное решение, так как для нас вопрос вызова свидетелей в апелляцию, это одна из самых "горячих" проблем (см. подробнее здесь).

По некоторым делам, предвидя отрицательное решение судьи о вызове свидетелей, мы используем свое требования об их вызове в качестве "закладок" для кассации.

Судья-докладчик

- На этом этапе проявляется новое процессуальное лицо: судья-докладчик. Как правило, тот  судья. который принял дело для проверки, в последующем реально читает все дело (в отличие от в 2-х других судей, формально равноправных) и принимает реальное решение по жалобе.

Сроки

Статья 389.10 УпК предоставляет апелляционному суду 15-45 дней (в зависимости от уровня суда) в которые он должен уложиться (от даты получения дела до даты начала рассмотрения дела в апелляции)

IV). Рассмотрение дела

сроки 15 - 45 (?)

Сроки

- период с даты получения дела до даты начала рассмотрения ограничен сроком 15-45 дней (389.10 УпК),

- период с даты начала рассмотрения НЕ ограничен временными рамками (в главе 45.1 УПК этот срок не указан).

Быстрота рассмотрения

Особенность апелляции, судебное заседание проходит на "сверх - скорости"

V). Далее

Апелляция является II-й судебной стадией. Затем процесс переходит на следующую III-ю ступень (кассация 1 уровня). С ее особенностями Вы можете ознакомиться здесь.

а) На стадии апелляции мы подаем ходатайства, большую часть которых суд НЕ удовлетворяет.

б) На стадии кассации - дергаем за эти "ниточки"

Итог: что нам нужно добиться

- в результате возникает ситуация, когда у защиты появляются все основания ссылаться на то, что приговор основывается на предположениях, что недопустимо (ч.4 302 УПК).

- суд I-й инстанции, а затем апелляционная инстанция (если она поддерживает приговор) вынуждены отдельно мотивировать причины отвержения требований защиты о приобщении доказательств, процессуальных действиях (п.6 Пленума № 55);

- наличие данных, противоречащих выводам приговора создает почву для "неустранимых сомнений" (п.17 Пленума № 55).

Что далее:

Действия по закладке ходатайств произведенные в апелляции значительно увеличивают шансы на пересмотр приговора в III-й инстанции.

- Вся "соль" этой методики в том, что все ходатайства остаются  в материалах дела навсегда. Даже если апелляционный суд отверг наши требования, этот труд не пропадет зря.  Следует отметить, что отказ в большей части ходатайств просто неизбежен, потому что мы стараемся работать "с запасом", то есть подготавливать почву для кассационной жалобы в нескольких направлениях.

В материалах уголовного дела попадают те "ниточки" за которые мы и собираемся дернуть в стадии кассации. Такая ситуация, когда нам довелось поучаствовать в апелляционной стадии и буквально "нафаршировать" уголовное дело своими заготовками - означает вот что:

- при составлении кассационной жалобы перед нами уже лежат "железные" аргументы;

- важны не только наши действия, но и то как суд отразил свои реакцию на них, суды в субъектах РФ иногда делают ошибки именно здесь;

- никаких шансов "замять" и сделать вид что "ничего не было" у суда нет, каждое действие (ходатайство, возражение) мы дублируем письменным заявлением с требованием приобщить его к делу или же не стесняемся требовать занесения в протокол (п.13 ч.3 259 УПК).

Вместо работы в полном объеме, Вы можете прибегнуть к частичному варианту: консультации.

- Общая стандартная проверка (ограниченный вариант наших алгоритмов проверки Вы можете изучить здесь: Проверка приговора).

- Изучение "истории болезни", какие тактики защиты использовались в суде I-инстанции, их недочеты, можно ли их исправить.

- Проверка обоснованности наказания (ограниченный вариант наших алгоритмов проверки Вы можете изучить здесь: Назначение наказания, все факторы, подлежащие учету).

- Проверка обстоятельств дела на предмет использования смягчающих обстоятельств (примечание, для стадии апелляции действует особый эффект появления нового смягчающего).

                                                                               Стоимость:

Стоимость консультации: 5.000 р., проводится только в Москве. В процессе консультации Вам понадобится сделать значительный объем письменных заметок. После завершения консультации мы попросим Вас полностью озвучить ту инструкцию, которую Вы получили. Консультация возобновляется до полного устранения расхождений и недопонимания. 

Рассмотрение апелляционной жалобы производит суд областного уровня (389.3 УпК). Обращаем Ваше внимание, что это означает необходимость выезда адвоката и дополнительные расходы на транспорт и пр.. Это не распространяется на категорию дел, которые рассматриваются в I-инстанции в областном  суде, апелляционное обжалование таких дел производится в Верховный суд.