К материалам о наказании

Пленум  Верховного суда от 22.12.15г. № 58

"О практике назначения судами уголовного наказания" (ред. 18.12.2018г.)

ОГЛАВЛЕНИЕ

СПРАВЕДЛИВОСТЬ - п.1 Пленума № 58  для наказания учитываются задачи 2 УК и цели ч.2 43 УК  - п.1 Пленума № 58  справедливое наказание, соответствие личности и деянию (6 УК) Характер общественной опасности - п.1 Пленума № 58  характер общественной опасности - зависит от признаков состава - п.32 Пленума № 58  признаки состава учитываются для характера Степень общественной опасности - п.1 Пленума № 58  степень общественной опасности - последствия, способ, вид умысла, роль Характеризующие данные - п.1 Пленума № 58  характеризующие данные, это сведения о личности - п.1 Пленума № 58  учитывается - семейное положение виновного - п.1 Пленума № 58  учитывается - имущественное положение виновного - п.1 Пленума № 58  учитывается - здоровье виновного - п.1 Пленума № 58  учитывается - поведение виновного в быту - п.1 Пленума № 58  учитывается - наличие иждивенцев Судимость - п.1 Пленума № 58  запрещено учитывать погашенные судимости Мотивировка наказания - п.1 Пленума № 58  суд обязан мотивировать решения о наказании ШТРАФ - п.2 Пленума № 58  особенности назначения наказания в виде штрафа: - п.2 Пленума № 58  обязательно должен указываться способ исчисления штрафа - п.2 Пленума № 58  что должен учитывать суд, определяя размер штрафа - п.3 Пленума № 58  размер штрафа при кратности суммы - п.3 Пленума № 58  кратность штрафа можно уменьшить при помощи 64 УК - п.4 Пленума № 58  зачет штрафа, если содержался под стражей - п.5 Пленума № 58  штраф как основное и дополнительное наказание - п.6 Пленума № 58  при рассрочке штрафа суд указывает сроки выплат - п.7 Пленума № 58  штраф при совокупности преступлений   - п.7 Пленума № 58  запрещено сложение сумм основного и доп. штрафа - п.7.1 Пленума № 58  правила 46 УК не применяются к судебному штрафу ЛИШЕНИЕ ПРАВА - п.8 Пленума № 58  преступление должно быть связано с определенной деятельностью - п.8 Пленума № 58  если в статье это наказание обязательно - связи не требуется - п.9 Пленума № 58  лишение права - занимать должности - п.9 Пленума № 58  лишение права - заниматься деятельностью - п.9 Пленума № 58  в приговоре не конкретную должность - а круг должностей - п.9 Пленума № 58  если единственная профессия - обсуждается отдельно - п.10 Пленума № 58  лишение права может быть, даже при отсутствии в санкции статьи (ч.3 47 УК) - п.10 Пленума № 58  при назначении другого вида основного наказания, требуется ссылка на ч.3 47 УК - п.11 Пленума № 58  одновременное лишение права на должность и деятельность ЛИШЕНИЕ ЗВАНИЯ - п.12 Пленума № 58  особенности наказания в виде лишении звания и наград: - п.12 Пленума № 58  требуется учитывать не только тяжесть, но и обстоятельства из 60 УК - п.12 Пленума № 58  при условном - отдельная мотивировка для лишения звания - п.13 Пленума № 58  нельзя лишить иных наград, не указанных в 48 УК ОБЯЗАТЕЛЬНЫЕ и ИСПРАВИТЕЛЬНЫЕ работы - п.14 Пленума № 58  особенности наказания в виде обязательных и исправительных работ: - п.14 Пленума № 58  выяснение трудоспособности, места жительства и пр. - п.15 Пленума № 58  конкретное место отбывания в приговоре не указывается Совокупность (как складываются исправ./обязат. работы) - п.16 Пленума № 58  складываются только сроки работ - проценты удержаний не складываются - п.16 Пленума № 58  окончательное наказание по совокупности не выше сроков ч.2 49 и ч.2 50 УК ОГРАНИЧЕНИЕ СВОБОДЫ - п.17 Пленума № 58  особенности назначения в виде ограничения свободы: - п.17 Пленума № 58  должны быть три ограничения: на изменение места, на выезд, обязанность явки - п.17 Пленума № 58  суд не вправе установить ограничения не предусмотренные 53 УК - п.18 Пленума № 58  два термина: "населенный пункт" и "муниципальное образование" - п.18 Пленума № 58  конкретная территория указывается - только если это основное наказание - п.18 Пленума № 58  выезд за пределы территории разрешает УФСИН - п.18 Пленума № 58  не указывается конкретная территория - если это дополнительное наказание  Ограничения - п.19 Пленума № 58  должны указываться признаки таких мест - п.19 Пленума № 58  что понимается под местами массовых мероприятий - п.19 Пленума № 58  суд должен указать конкретное число явок в течение месяца - п.20 Пленума № 58  отсутствие регистрации в РФ и ограничение свободы - п.21 Пленума № 58  сложение ограничения свободы и исправительных работ - п.22 Пленума № 58  сроки по каждому, но ограничения только при назначении окончательного ПРИНУДИТЕЛЬНЫЕ РАБОТЫ - п.22.1 Пленума N 58  назначаются только по средней тяжести и впервые тяжким Альтернатива лишению свободы - п.22.1 Пленума N 58  на принудительные работы распространяется ограничение из ч.1 56 УК - п.22.1 Пленума N 58  назначаются, только если прямо предусмотрено в санкции статьи - п.22.1 Пленума N 58  если лишение свободы запрещено, то и принудительные работы не назначаются - п.22.2 Пленума N 58  вопрос о возможности замены на работы относится к обязательным - п.22.3 Пленума N 58  дополнительное наказание при замене на принудительные работы - п.22.4 Пленума N 58  особенности назначения принудительных работ по нескольким преступлениям - п.22.5 Пленума N 58  сроки судимости по принудительным работам 1 год - п.22.6 Пленума N 58  механизм замены на принудительные работы при злостном уклонении ОГРАНИЧЕНИЕ по СЛУЖБЕ - п.23 Пленума № 58  особенности назначения ограничения по службе: - п.23 Пленума № 58  назначение при совокупности преступлений   ДИСЦИПЛИНАРНАЯ ЧАСТЬ - п.24 Пленума № 58  назначение содержания в дисциплинарной части: - п.25 Пленума № 58  если уволен со службы не может быть назначено   - п.62.1 Пленума № 58  условный срок в дисциплинарной части может быть менее 6 месяцев ЛИШЕНИЕ СВОБОДЫ - п.26 Пленума № 58  лишение свободы должно отдельно мотивироваться

ОБЩИЕ НАЧАЛА назначения наказания - п.27 Пленума № 58  требуется обосновать невозможность более мягкой меры - п.27 Пленума № 58  учет для наказания факторов, указанных в ч.3 60 УК - п.27 Пленума № 58  учет влияния наказания на исправление осужденного - п.27 Пленума № 58  учет влияния на семью осужденного СМЯГЧАЮЩИЕ ОБСТОЯТЕЛЬСТВА (указанные в ч.2 61 УК) - п.28 Пленума № 58  смягчающие действуют как на основное так и на дополнительное наказание - п.28 Пленума № 58  перечень смягчающих не исчерпывающий: - п.28 Пленума № 58  признание вины может быть признано смягчающим - п.28 Пленума № 58  раскаяние в содеянном может признаваться смягчающим - п.28 Пленума № 58  несовершеннолетние дети может быть смягчающим - п.28 Пленума № 58  престарелые лица на иждивении может быть смягчающим - п.28 Пленума № 58  состояние здоровья может быть признано смягчающим - п.28 Пленума № 58  инвалидность может быть признано смягчающим - п.28 Пленума № 58  награды может быть признано смягчающим - п.28 Пленума № 58  участие в боевых действиях может быть смягчающим ЯВКА С ПОВИННОЙ - п.29 Пленума № 58  после задержания явка не считается таковой Три варианта явки - п.29 Пленума № 58  добровольная явка - сильное смягчающее (п.и ч.1 61) - п.29 Пленума № 58  не добровольная - активное способствование (п.и ч.1 61) - п.29 Пленума № 58  не добровольная - как иное смягчающее (ч.2 61) Признание вины (при явке с повинной) - п.29 Пленума № 58  признание вины сразу после задержания, смягчающее Отказ от явки - п.29 Пленума № 58  даже если отказался от признания вины - явка все равно остается Совокупность преступлений - п.29 Пленума № 58  явка учитывается только по тому преступлению - к которому она относится АКТИВНОЕ СПОСОБСТВОВАНИЕ - п.30 Пленума № 58  какие действия считаются активным способствованием ЗАГЛАЖИВАНИЕ ВРЕДА - п.30 Пленума № 58  что признается заглаживанием вреда ОТЯГЧАЮЩИЕ ОБСТОЯТЕЛЬСТВА - п.28 Пленума № 58  перечень отягчающих в 63 УК является исчерпывающим - п.28 Пленума № 58  формулировки отягчающих должны быть как в 63 УК ДВОЙНОЙ УЧЕТ отягчающих - п.32 Пленума № 58  запрещен двойной учет отягчающих обстоятельств ОПЬЯНЕНИЕ - п.31 Пленума № 58  опьянение как отягчающее обстоятельство - п.31 Пленума № 58  в приговоре требуется мотивировать вывод о влиянии опьянения Как доказывается факт опьянения - п.31 Пленума № 58  для дел по 264 УК специальный порядок, для других достаточно свидетелей Строгий вид наказания - п.33 Пленума № 58  что считается наиболее строгим видом наказания НЕОКОНЧЕННОЕ ПРЕСТУПЛЕНИЕ - п.34 Пленума № 58  срок для статей 62, 65, 68  при приготовлении отсчитывается от ч.2 66 УК - п.34 Пленума № 58  срок для статей 62, 65, 68  при покушении отсчитывается от ч.3 66 УК - п.34 Пленума № 58  срок при совпадении с низшим пределом санкции - п.43 Пленума № 58  при неоконченном составе отсчет идет с 1/2 (ч.2 66 УК) и с 3/4 (ч.3 66 УК) Мотивировочная часть приговора - п.35 Пленума № 58  мотивировка ограничения срока частью наказания Резолютивная часть приговора - п.35 Пленума № 58  ссылка на 62, 65, 66, 68 УК не требуется СТАТЬЯ 62 УК (особо сильные смягчающие) - п.36 Пленума № 58  особенности применения статьи 62 УК: - п.36 Пленума № 58  достаточно хотя бы одного обстоятельства - п.36 Пленума № 58  другие смягчающие также подлежат учету - п.33 Пленума № 58  на назначение менее строгого вида не распространяются правила 62 УК Особый порядок - п.39 Пленума № 58  если одновременно два вида плюсов нормы 62 УК Жесткое правило (если предусмотрена высшая мера) - п.37 Пленума № 58  жесткая норма ч.3 62 УК не касается 3-х категорий лиц ДОСУДЕБНОЕ СОГЛАШЕНИЕ - п.38 Пленума № 58  правила ч.4 62 УК, применяются и при отягчающих - п.38 Пленума № 58  плюсы сохраняются при переходе на общий порядок - п.39 Пленума № 58  если одновременно два вида плюсов нормы 62 УК СТАТЬЯ 64 УК - п.3 Пленума № 58  кратность штрафа можно уменьшить при помощи 64 УК - п.27 Пленума № 58  мягкое наказание, если его нет в санкции - без ссылки на 64 УК - п.34 Пленума № 58  если срок за неоконченное меньше санкции, то без ссылки на 64 УК - п.35 Пленума № 58  в случае применения 64 УК ссылка на нее в приговоре обязательна - п.38 Пленума № 58  норму 64 УК можно применить и при отягчающих - п.40 Пленума № 58  особенности применения статьи 64 УК: - п.40 Пленума № 58  может применяться и при отягчающих обстоятельствах - п.40 Пленума № 58  нижний предел в рамках Общей части - п.41 Пленума № 58  совокупность преступлений и 64 УК в резолютивной части - п.59 Пленума № 58  возможность неприменения дополнительных наказаний с помощью 64 УК СТАТЬЯ 65 УК (вердикт о снисхождении) - п.33 Пленума № 58  на назначение менее строгого вида не распространяются правила 65 УК - п.42 Пленума № 58  особенности применения статьи 65 УК СТАТЬЯ 66 УК - п.33 Пленума № 58  на назначение менее строгого вида не распространяются правила 66 УК - п.43 Пленума № 58  при определении сроков применяются ч.2 и ч.3 66 УК СТАТЬЯ 68 УК (рецидив) - п.44 Пленума № 58  для  рецидива учитывается только умышленные преступления - п.44 Пленума № 58  если есть судимость средней тяжести, рецидив будет - п.44 Пленума № 58  учет судимости для рецидива идет на дату преступления - п.44 Пленума № 58  если до постановления приговора, рецидива не будет Условное и рецидив - п.45 Пленума № 58  второе преступление после условного - не образует рецидива - п.45 Пленума № 58  рецидив, если второе преступление было после отмены условного наказания - п.45 Пленума № 58  по третьему приговору рецидив уже будет учитываться - п.45 Пленума № 58  отмена УДО при совершении тяжкого преступления - п.46 Пленума № 58  рецидив опасный, если условное осуждение отменялось - п.54 Пленума № 58  если испытательный срок истек между первым и вторым приговором - п.46 Пленума № 58  в приговоре обязательно указание вида рецидива - п.46 Пленума № 58  если следователь не указал рецидив, это не играет роли - п.47 Пленума № 58  при рецидиве выбирается самый строгий вид наказания - п.47 Пленума № 58  назначение менее строгого при рецидиве при исключительных (ч.3 68 УК) РАСЧЕТ СРОКА при рецидиве Три типа ситуаций: - п.48 Пленума № 58  если 1/3 от максимума - меньше минимальной санкции статьи - п.48 Пленума № 58  если 1/3 от максимума - больше минимальной санкции статьи - п.48 Пленума № 58  если 1/3 от максимума - совпадает с минимальной санкцией - п.48 Пленума № 58  при рецидиве могут применяться и смягчающие из ч.2 61 УК - п.48 Пленума № 58  за неоконченный состав даже при рецидиве может назначаться низшего предела - п.49 Пленума № 58  срок при рецидиве, если дело в особом порядке - п.33 Пленума № 58  на назначение менее строгого вида не распространяются правила 68 УК СОВОКУПНОСТЬ ПРЕСТУПЛЕНИЙ (приговоров) - п.50 Пленума № 58  наказание по совокупности преступлений и приговоров: - п.50 Пленума № 58  наказание при совокупности неоконченных (66 УК) - п.51 Пленума № 58  наказание при совокупности, с 62 УК и 65 УК - п.52 Пленума № 58  наказание в соответствии с ч.5 69 УК - п.53 Пленума № 58  наказание в случаях, предусмотренных ч.5 69 УК и 70 УК - п.54 Пленума № 58  наказание за длящееся или продолжаемое - по совокупности приговоров (70 УК) - п.54 Пленума № 58  если испытательный срок истек между первым и вторым приговором Не отбытое наказание - п.55 Пленума № 58  в приговоре конкретизируется какая часть не отбыта - п.55 Пленума № 58  что следует считать неотбытым наказанием - п.56 Пленума № 58  новое преступление после провозглашения приговора - п.57 Пленума № 58  наказание по правилам ч.5 69 и (или) 70 УК - п.58 Пленума № 58  наказание по правилам ч.5 69 и (или) 70 УК ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ НАКАЗАНИЯ - п.59 Пленума № 58  особенности назначения дополнительных наказаний: - п.59 Пленума № 58  назначение дополнительных наказаний - п.59 Пленума № 58  назначение дополнительных наказаний - требуется мотивировать (ч.4 307 УПК) - п.59 Пленума № 58  возможность неприменения дополнительных наказаний с помощью 64 УК - п.60 Пленума № 58  основное и дополнительное наказание при совокупности преступлений - п.33 Пленума № 58  на дополнительное наказание не распространяются правила 62, 65, 66, 68 УК  УСЛОВНОЕ ОСУЖДЕНИЕ - п.61 Пленума № 58  особенности применения статьи 73 УК: - п.61 Пленума № 58  иные обязанности, не предусмотренные ч.5 73 УК - п.61 Пленума № 58  осужденные обязаны отчитываться перед инспекциями - п.61 Пленума № 58  при условном сроке вид исправительного учреждения не указывается - п.62 Пленума № 58  дополнительное наказание не может быть условным ОТМЕНА УСЛОВНОГО СРОКА - п.63 Пленума № 58  вид исправительного учреждения при отмене условного срока - п.63 Пленума № 58  дополнительное наказание должно быть отбыто - п.64 Пленума № 58  условное наказание по второму приговору - п.66 Пленума № 58  при отмене условного наказание назначается по правилам 70 УК - п.65 Пленума № 58  отмена условного в апелляции по жалобе потерпевшего - п.66 Пленума № 58  что учитывает суд при отмене условного срока - п.66 Пленума № 58  при совершении тяжкого 100 % отмена условного - п.66 Пленума № 58  при отмене условного наказание по правилам 70 УК, и должно быть реальным

 

СПРАВЕДЛИВОСТЬ

1) Обратить внимание судов на необходимость исполнения требований закона о строго индивидуальном подходе к назначению наказания, имея в виду, что справедливое наказание способствует решению задач и достижению целей, указанных в статьях 2 и 43 УК.

Согласно 6 УК справедливость наказания заключается в его соответствии:

- характеру общественной опасности преступления,

- обстоятельствам его совершения,

- личности виновного.

Характер общественной опасности преступления определяется уголовным законом и зависит от установленных судом признаков состава преступления. При учете характера общественной опасности преступления судам следует иметь в виду прежде всего:

- направленность деяния на охраняемые уголовным законом социальные ценности;

- и причиненный им вред.

Степень общественной опасности, преступления устанавливается судом в зависимости от конкретных обстоятельств содеянного, в частности от:

- характера и размера наступивших последствий,

- способа совершения преступления,

- роли подсудимого в преступлении, совершенном в соучастии,

- вида умысла (прямой или косвенный) либо неосторожности (легкомыслие или небрежность)

Обстоятельства, смягчающие или отягчающие наказание (61 УК и 63 УК) и относящиеся к совершенному преступлению, например:

- совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания,

- особо активная роль в совершении преступления, также учитываются при определении степени общественной опасности преступления.

К сведениям о личности, которые подлежат учету при назначении наказания, относятся характеризующие виновного сведения, которыми располагает суд при вынесении приговора. К таковым могут, в частности, относиться данные о:

- семейном положении совершившего преступление лица;

- имущественном положении совершившего преступление лица;

- состоянии его здоровья;

- поведении в быту;

- наличии у него на иждивении несовершеннолетних детей, иных нетрудоспособных лиц (супруги, родителей, других близких родственников).

Исходя из положений ч.6 86 УК суды не должны учитывать в качестве отрицательно характеризующих личность подсудимого данные, свидетельствующие о наличии у него погашенных или снятых в установленном порядке судимостей.

В силу требований статей 307 и 308 УПК в приговоре следует указывать мотивы принятых решений по всем вопросам, относящимся к назначению уголовного наказания, освобождению от него или его отбыванию.

 

ШТРАФ

2) В соответствии с 46 УК штраф при любом способе его исчисления должен быть определен в виде денежного взыскания.

В резолютивной части приговора следует указывать:

- способ исчисления штрафа;

- и сумму штрафа в денежном выражении.

Размер штрафа определяется судом с учетом:

- тяжести совершенного преступления;

- имущественного положения осужденного и его семьи,

а также с учетом возможности получения осужденным заработной платы или иного дохода (ч.3 46).

В этих целях следует выяснять:

- наличие или отсутствие места работы у осужденного,

- размер его заработной платы или иного дохода,

- возможность трудоустройства,

- наличие имущества,

- наличие иждивенцев и т.п.

Исходя из положений  ч.2 46 УК  минимальный размер штрафа, назначенного за совершенное преступление в определенной сумме, в том числе с применением положений 64 УК, не может быть ниже 5.000 р., а при его назначении в размере заработной платы или иного дохода осужденного - за период менее 2 недель. К иным доходам следует относить доходы, подлежащие налогообложению в соответствии с действующим законодательством.

3) Размер штрафа, исчисляемый исходя из величины, кратной стоимости предмета или сумме коммерческого подкупа, подкупа работника контрактной службы, контрактного управляющего, члена комиссии по осуществлению закупок и иных уполномоченных лиц, представляющих интересы заказчика в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных или муниципальных нужд, взятки или сумме незаконно перемещенных денежных средств и (или) стоимости денежных инструментов, не может быть менее 25.000 рублей, даже если сумма, рассчитанная с учетом кратной величины, меньше 25.000 рублей. В таком случае штраф назначается в размере 25.000 рублей.

При назначении в качестве основного наказания штрафа, исчисляемого указанным способом, в случае применения 64 УК может быть уменьшена величина кратности, предусмотренная соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса (в таком случае размер штрафа также не может быть менее 25.000 р.). Изменение способа исчисления штрафа (например, назначение штрафа в определенном размере без применения кратности) в таком случае не допускается.

4) При назначении штрафа в качестве основного наказания осужденному, содержащемуся под стражей, суд вправе с учетом срока содержания под стражей либо полностью освободить такое лицо от отбывания данного наказания, либо смягчить его (ч.5 72 УК). В случае смягчения наказания размер штрафа может быть ниже минимального предела, установленного санкцией соответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса, но не ниже минимального предела, установленного ч.2 46 УК  для конкретного способа исчисления штрафа.

5) Одновременно с штрафом, назначенным в качестве основного наказания, допускается назначение за то же преступление дополнительного наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, а также лишение специального, воинского или почетного звания классного чина и государственных наград при условии соблюдения правил применения этих видов наказаний, установленных ч.3 47 УК  и 48 УК.

6) Исходя из положений ч.3 46 УК  штраф может быть назначен как без рассрочки, так и с рассрочкой выплаты до 5 лет.

При назначении штрафа с рассрочкой выплаты суду необходимо:

- мотивировать свое решение в приговоре,

- определить конкретные сроки выплат частями с учетом положений ч.3 31 УИК,

- а также суммы (размеры) выплат в пределах установленного судом срока.

7) В случае назначения штрафа в качестве основного наказания за одно из преступлений при определении окончательного наказания по совокупности преступлений или совокупности приговоров в резолютивной части приговора должно быть указано на применение статьи 69 УК или статьи 70 УК, а также на самостоятельное исполнение штрафа.

Частями 2 и ч.3 32 УИК предусмотрен различный порядок исполнения основного наказания и дополнительного наказания в виде штрафа. Исходя из этого при назначении наказания по совокупности преступлений не допускается сложение сумм штрафа, назначенного в качестве основного и дополнительного видов наказаний за разные преступления.

7.1) С учетом того, что судебный штраф, назначаемый на основании статьи 76.2 УК лицу, освобожденному от уголовной ответственности, не является уголовным наказанием, относится к иным мерам уголовно-правового характера, предусмотренным Разделом VI Уголовного кодекса, правила статьи 46 УК к назначению и исполнению судебного штрафа не применяются.

 

ЛИШЕНИЕ ПРАВА занимать должности или заниматься деятельностью

8) По смыслу закона, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, по общему правилу, может быть назначено в качестве основного или дополнительного (в том числе в соответствии с ч.3 47 УК) наказания за преступление, которое связано с определенной должностью или деятельностью лица.

Связь преступления с запрещаемой деятельностью

В п.8 Пленума № 58  говорится, что должна быть связь между преступлением  и назначаемым наказанием. В этой части суд может допустить ошибку не мотивировав назначение дополнительного наказания. - важно, что эта связь необходима только для тех статьей Уголовного кодекса, в которых дополнительное наказание предусмотрено как НЕ обязательное. Подробнее рекомендуем прочитать здесь: Связь преступления с запрещаемой деятельностью.

 

В случаях, когда статья Особенной части Уголовного кодекса предусматривает обязательное назначение такого дополнительного наказания, оно назначается и при отсутствии связи преступления с определенной должностью или деятельностью лица.

При этом запрещение занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью должно быть обусловлено обстоятельствами совершенного преступления (например, лишение права заниматься деятельностью, связанной с работой с детьми, при осуждении по ч.5 131 УК).

Лишение  права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью может быть назначено и тем лицам, которые выполняли соответствующие служебные обязанности временно, по приказу или распоряжению вышестоящего уполномоченного лица либо к моменту постановления приговора уже не занимали должности и не занимались деятельностью, с которыми были связаны совершенные преступления.

9) Обратить внимание судов на то, что лишение права занимать определенные должности состоит в запрещении занимать должности только на государственной службе или в органах местного самоуправления.

Только на гос./муниципальной службе

В п.9 Пленума № 58  есть всего одна фраза, которую легко упустить из вида. Это фраза "только на гос.службу / в органах самоуправления". На этих нюансах суды нередко ошибаются. Запрет занимать должности касается только государственной/муниципальной службы: - нельзя запретить занимать должности в коммерческих организациях. - нельзя запретить занимать должности в государственных/муниципальных учреждениях. Подробнее здесь: Запрет на должности: только на гос./муниц. службе (не в коммерческих и не в гос. учреждениях).

 

В приговоре необходимо указывать не конкретную должность (например, главы органа местного самоуправления, старшего бухгалтера) либо категорию и (или) группу должностей по соответствующему реестру должностей (например, категорию "руководители", группу "главные должности муниципальной службы"), а определенный конкретными признаками круг должностей, на который распространяется запрещение (например, должности, связанные с осуществлением функций представителя власти, организационно-распорядительных и (или) административно-хозяйственных полномочий).

Лишение  права заниматься определенной деятельностью может выражаться в запрещении заниматься как профессиональной, так и иной деятельностью. В приговоре следует конкретизировать вид такой деятельности (педагогическая, врачебная, управление транспортом и т.д.).

Рекомендовать судам при назначении дополнительного наказания в виде лишения права заниматься определенной деятельностью при наличии к тому оснований и с учетом обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание, обсуждать вопрос о целесообразности его применения в отношении лица, для которого соответствующая деятельность связана с его единственной профессией.

10) Если соответствующая статья Особенной части Уголовного кодекса предусматривает лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в качестве одного из основных видов наказаний, то в случае назначения другого вида основного наказания суд вправе применить положения ч.3 47 УК (например, в случае назначения по ч.3 160 УК  наказания в виде лишения свободы может быть назначено лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, хотя этот же вид наказания входит в число основных наказаний).

Для применения ч.3 47 УК не имеет значения, предусмотрен ли соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса  другой вид дополнительного наказания (например, в случае назначения по ч.3 160 УК  наказания в виде лишения свободы со штрафом допускается назначение и лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью).

Если санкция соответствующей статьи предусматривает лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в качестве дополнительного наказания только к отдельным видам основного наказания, то в случае назначения другого вида основного наказания такое дополнительное наказание может быть применено на основании ч.3 47 УК  (например, по ч.1 264 УК  данное дополнительное наказание может быть назначено при назначении основного наказания не только в виде лишения свободы, но и в виде ограничения свободы).

11) За одно и то же преступление осужденному не может быть назначено одновременно лишение  права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью. Это правило распространяется на назначение как основного, так и дополнительного наказания за одно преступление. Осужденному за одно преступление указанные наказания не могут быть назначены одновременно в качестве основного и дополнительного.

Вместе с тем при назначении наказания по совокупности преступлений или по совокупности приговоров допускается одновременное назначение лишения права занимать определенные должности и заниматься определенной деятельностью, если эти наказания назначены за разные преступления или по разным приговорам. Кроме этого, в таких случаях не исключается назначение лишения права занимать несколько определенных должностей и заниматься несколькими видами определенной деятельности, если запреты касаются разных должностей или сфер деятельности.

При этом сроки таких наказаний сложению не подлежат.

 

ЛИШЕНИЕ ЗВАНИЯ, чина и наград

12) Дополнительное наказание в виде лишения специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград может быть назначено при осуждении лишь за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления (48 УК).

При применении к осужденному данного вида наказания судам наряду с тяжестью преступления следует учитывать и другие указанные в 60 УК обстоятельства.

При условном осуждении в приговоре должно быть указано, почему невозможно сохранение подсудимому соответствующего звания или классного чина и наград при одновременном применении к нему условного осуждения.

13) Судам следует иметь в виду, что перечень правоограничений, указанных в 48 УК, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит. Суд не вправе лишать осужденного ученых степеней, ученых званий и других званий, носящих квалификационный характер.

 

ОБЯЗАТЕЛЬНЫЕ и ИСПРАВИТЕЛЬНЫЕ работы

14) С учетом того, что наказания в виде обязательных работ и исправительных работ, предполагают привлечение осужденного к труду, суд должен выяснять:

- трудоспособность такого лица,

- наличие или отсутствие у него основного места работы,

- место постоянного жительства,

- а также другие свидетельствующие о возможности исполнения этих видов наказаний обстоятельства, в том числе указанные в ч.4 49 и ч.5 50 УК.

15) По смыслу закона, указание в приговоре места отбывания осужденным исправительных работ (по основному месту работы либо в местах, определяемых органами местного самоуправления по согласованию с уголовно-исполнительными инспекциями, но в районе места жительства осужденного) не требуется, место отбывания определяется уголовно-исполнительной инспекцией при исполнении приговора в зависимости от наличия или отсутствия у лица основного места работы.

16) При назначении наказания по совокупности преступлений, за каждое из которых назначены исправительные работы, при применении принципа полного или частичного сложения наказаний сложению подлежат только сроки исправительных работ. Проценты удержаний не складываются.

При назначении наказания в виде исправительных работ по совокупности приговоров могут присоединяться лишь сроки исправительных работ. В этих случаях, назначив по последнему приговору наказание в виде исправительных работ с удержанием из заработной платы определенного процента в доход государства, суд полностью или частично присоединяет к этому наказанию неотбытый срок исправительных работ по предыдущему приговору, оставляя для присоединяемого срока прежний размер удержаний.

Окончательное наказание в виде обязательных работ или исправительных работ, назначенное по совокупности преступлений или совокупности приговоров, не может превышать предельные сроки, установленные для этих видов наказаний в ч.2 49 и ч.2 50 УК.

 

ОГРАНИЧЕНИЕ СВОБОДЫ

17)  Исходя из положений ч.1 53 УК  в приговоре осужденному к наказанию в виде ограничения свободы должны быть обязательно установлены:

- ограничение на изменение места жительства или пребывания,

- ограничение на выезд за пределы территории соответствующего муниципального образования без согласия уголовно-исполнительной инспекции,

- а также должна быть возложена на него обязанность являться в уголовно-исполнительную инспекцию для регистрации.

Суд не вправе установить осужденному ограничения и возложить на него обязанности, не предусмотренные 53 УК.

18) В случае назначения ограничения свободы в качестве основного наказания в приговоре необходимо устанавливать территорию, за пределы которой осужденному запрещается выезжать и в пределах которой ему запрещается посещать определенные места без согласия уголовно-исполнительной инспекции. Если в состав населенного пункта, в котором проживает осужденный, входят несколько муниципальных образований, то суд вправе установить соответствующие ограничения в пределах территории такого населенного пункта. Если населенный пункт является частью муниципального образования, то ограничения устанавливаются в пределах территории муниципального образования, а не населенного пункта.

Исходя из положений ч.4 50 УИК вопрос о возможности выезда осужденного, который проживает и (или) работает и (или) учится в разных муниципальных образованиях, за пределы территории соответствующего муниципального образования в целях осуществления трудовой деятельности или получения образования разрешается уголовно-исполнительной инспекцией.

Выезд за пределы территории

Из этого абзаца п.18 Пленума № 58 следует, что ограничение свободы не является препятствием для выезда за пределы территории. Если выезд является необходимым, то этот вопрос обращением в уголовно-исполнительную инспекцию. Перечень ситуаций, когда инспекция обязана разрешить выезд содержится в ч.4 и ч.5 50 УИК.

 

В случае назначения ограничения свободы в качестве дополнительного наказания к лишению свободы при установлении ограничений на выезд за пределы территории соответствующего муниципального образования и на посещение определенных мест, расположенных в пределах соответствующего муниципального образования, указание конкретного муниципального образования в приговоре не требуется. В таком случае суд, установив соответствующие ограничения, указывает в приговоре, что они действуют в пределах того муниципального образования, где осужденный будет проживать после отбывания лишения свободы.

Исходя из положений ч.3 47.1 УИК наименование муниципального образования будет определяться той уголовно-исполнительной инспекцией, в которой осужденный должен будет встать на учет в соответствии с предписанием, полученным при освобождении из учреждения, в котором он отбывал лишение свободы.

19) При установлении ограничения на посещение определенных мест суду следует указывать признаки таких мест (например, мест общественного питания, в которых разрешено потребление алкогольной продукции, детских учреждений).

Ограничение в виде запрета на посещение мест проведения массовых мероприятий и участие в них может касаться как всех массовых мероприятий, так и тех из них, посещение которых и участие в которых, по мнению суда, будут препятствовать достижению целей наказания. Массовыми являются, например, общественно-политические (собрания, митинги, уличные шествия, демонстрации и др.), культурно-зрелищные (фестивали, профессиональные праздники, народные гуляния и др.) и спортивные (олимпиады, спартакиады, универсиады, соревнования по различным видам спорта и др.) мероприятия.

Возлагая на осужденного обязанность являться для регистрации в уголовно-исполнительную инспекцию, суд должен указать конкретное число явок в течение месяца.

20) При решении вопроса о возможности применения ограничения свободы с учетом положений ч.6 53 УК  суду следует иметь в виду, что одно лишь отсутствие регистрации по месту жительства или пребывания лица не может являться основанием для вывода об отсутствии у него места постоянного проживания на территории РФ.

Отсутствие регистрации по месту жительства или пребывания лица может являться основанием для вывода об отсутствии у него места постоянного проживания на территории РФ в совокупности с данными о его личности, которые, например, указывают на склонность лица к постоянной смене места жительства или неспособность обеспечить себе постоянное место проживания.

Постоянное место проживания

В п.20 Пленума № 58  указано, что отсутствие формальной регистрации, это не еще означает невозможность ограничения свободы. Суд учитывает не формальную регистрацию, а фактическое проживание. Если подсудимый нигде не зарегистрирован, но имеет постоянное место жительство, то ограничение свободы может быть назначено. Такой же подход в судебной практике к таким ситуациям, когда подсудимый зарегистрирован в одном месте, а проживает в другом. ИЛЛЮСТРАЦИЯ (п.52 Обзора практики ВС N 4 (2018) Определение N 66-АПУ18-5) Верховный суд не усмотрел препятствий для назначения ограничения свободы в ситуации, когда подсудимый зарегистрирован по одному адресу, но проживает по иному адресу.

 

21) В случае сложения ограничения свободы, назначенного в качестве основного наказания, с наказанием в виде обязательных работ или исправительных работ судам следует учитывать положения ч.2 72 УК (240 часов обязательных работ или 3 месяца исправительных работ соответствуют 2 месяцам ограничения свободы).

Ограничение свободы, назначенное в качестве дополнительного наказания, подлежит самостоятельному исполнению.

22) При назначении ограничения свободы в качестве основного или дополнительного наказания за каждое или некоторые из преступлений, образующих совокупность, срок ограничения свободы необходимо указывать за каждое из таких преступлений, а соответствующие ограничения и обязанность - после назначения окончательного наказания.

Особенность для ограничения свободы

В п.22 Пленума № 58 в отличие от общего правила, изложенного в первом абзаце п.34 Пленума № 55 для такого вида наказания как ограничение свободы сделано исключение. При ограничении свободы - не нужно отдельно расписывать налагаемые ограничение по каждому преступлению. а) сначала в приговоре указываются сроки ограничения свободы - по каждому преступлению. И только сроки ! б) затем указывается окончательный срок по совокупности и уже только сейчас указываются налагаемые ограничения. То есть сразу "оптом" для всех преступлений, входящих в совокупность. Ищем ошибки Подробнее об этой тонкости можно прочитать здесь: Ограничение свободы при совокупности преступлений - в резолютивной части приговора (VIP-часть сайта).

 

ПРИНУДИТЕЛЬНЫЕ РАБОТЫ

22.1) Исходя из положений ч.1 53.1 УК при назначении наказания принудительные работы применяются как альтернатива лишению свободы лишь в случаях:

- когда совершено преступление небольшой или средней тяжести либо впервые тяжкое преступление;

- и только когда данный вид наказания наряду с лишением свободы прямо предусмотрен санкциями соответствующих статей Особенной части Уголовного кодекса.

На принудительные работы распространяется ограничение из ч.1 56 УК 

В п.22.1 Пленума N 58 напоминается о том, что принудительные работы, это альтернатива лишению свободы. Это означает, что при назначении принудительных работ будет действовать ограничение из нормы ч.1 56 УК (лишение свободы не назначается за преступления небольшой тяжести). То есть, если когда в силу требований закона осужденному не может быть назначено наказание в виде лишения свободы принудительные работы - не назначаются. ИЛЛЮСТРАЦИЯ (п.51 Обзора практики ВС N 4 (2018) Определение N 14-АПУ18-15) По статье 264.1 УК назначено 9 мес. принудительных работ. Верховный суд смягчил наказание, заменив наказание на обязательные работы, так как обстоятельства дела подпадали под ограничение в ч.1 56 УК. "По смыслу ч.1 53.1 УК наказание в виде принудительных работ назначается только как альтернатива лишению свободы, то есть данный вид наказания может быть назначен осужденному лишь при условии, что ему может быть назначено и лишение свободы". Url Дополнительная информация: Юридический казус Нельзя назначить принудительные работы - хотя они указаны в статье Юридический казус С принудительными работами связан один забавный казус: в Уголовном кодексе есть такие преступления, за которые предусмотрен такой вид наказания, но дать его невозможно никому и ни при каких обстоятельствах ! Прочитать об этом можно здесь: Нельзя назначить принудительные работы - хотя они указаны в статье.

 

Судам следует иметь в виду, что в тех случаях, когда в силу требований закона осужденному не может быть назначено наказание в виде лишения свободы (например, ч.1 56 УК), принудительные работы не назначаются.

22.2) В соответствии с положениями п.7.1 ч.1 299 УПК при постановлении обвинительного приговора суд обязан разрешить вопрос о том, имеются ли основания для замены наказания в виде лишения свободы принудительными работами в случаях и порядке, установленных статьей 53.1 УК.

При наличии таких оснований суд должен привести мотивы, по которым пришел к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания в местах лишения свободы и применения положений статьи 53.1 УК.

В резолютивной части приговора вначале следует указать на назначение наказания в виде лишения свободы на определенный срок, а затем - на замену лишения свободы принудительными работами.

22.3) При замене лишения свободы принудительными работами дополнительное наказание, предусмотренное к лишению свободы, в том числе и в качестве обязательного, не назначается. Суд, заменив лишение свободы принудительными работами, должен решить вопрос о назначении дополнительного наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса к принудительным работам.

22.4) Если суд придет к выводу о возможности применения принудительных работ как альтернативы лишению свободы к лицу, совершившему два и более преступления, то такое решение принимается за совершение каждого преступления, а не при определении окончательного наказания по совокупности преступлений.

В случае назначения наказания по совокупности преступлений, за каждое из которых суд в соответствии со статьей 53.1 УК заменил лишение свободы принудительными работами, сложению подлежат только сроки принудительных работ. Проценты удержаний не складываются.

22.5) Обратить внимание судов на то, что при исчислении сроков погашения судимости в отношении лиц, которым назначено наказание в виде принудительных работ в качестве альтернативы лишению свободы в соответствии со статьей 53.1 УК, необходимо руководствоваться положениями пункта п."б" ч.3 86 УК о погашении судимости по истечении одного года после отбытия наказания.

22.6) Судам следует иметь в виду, что при замене наказания в случае злостного уклонения от его отбывания в порядке исполнения приговора, предусмотренном п.2 397 УПК, штраф, обязательные работы, исправительные работы, ограничение свободы заменяются принудительными работами без предварительной замены лишением свободы. Принудительные работы могут быть также применены при замене неотбытой части наказания в виде лишения свободы (статья 80 УК).

В этих случаях принудительные работы применяются судом независимо от того, предусмотрено ли данное наказание санкцией статьи Особенной части Уголовного кодекса, по которой было назначено заменяемое наказание, при условии соблюдения требований ч.7 53.1 УК. Данное правило с учетом положений ч.5 46 УК не распространяется на замену штрафа в размере, исчисляемом исходя из величины, кратной стоимости предмета или сумме коммерческого подкупа или взятки, назначенного в качестве основного наказания.

 

ОГРАНИЧЕНИЕ ПО ВОЕННОЙ СЛУЖБЕ

23) В соответствии с ч.1 51 УК ограничение по военной службе назначается только военнослужащим, проходящим военную службу по контракту. К военнослужащим, проходящим службу по призыву, этот вид наказания применяться не может. Ограничение по военной службе относится к основным наказаниям и назначается в случаях, когда это прямо предусмотрено соответствующими статьями Особенной части Уголовного кодекса за преступления против военной службы, либо вместо исправительных работ, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части Уголовного кодекса.

Согласно ч.2 51 УК из денежного довольствия осужденного к ограничению по военной службе производятся удержания в доход государства в размере, установленном приговором суда, но не свыше 20 %.

При назначении наказания в виде ограничения по военной службе по совокупности преступлений и совокупности приговоров применяются правила назначения по совокупности преступлений и совокупности приговоров наказания в виде исправительных работ.

 

СОДЕРЖАНИЕ В ДИСЦИПЛИНАРНОЙ ЧАСТИ

24) Содержание  в дисциплинарной части назначается как в случаях, прямо предусмотренных соответствующими статьями Уголовного кодекса  (за совершение преступлений против военной службы), так и в случаях, когда характер преступления и личность виновного свидетельствуют о возможности замены  лишения свободы на срок не свыше 2 лет содержанием в дисциплинарной воинской части на тот же срок (ч.1 55 УК).

При замене лишения свободы на содержание в дисциплинарной части военнослужащему должно быть назначено наказание в виде лишения свободы, которое со ссылкой на ч.1 55 УК заменяется на содержание в дисциплинарной воинской части на тот же срок.

Замена лишения свободы на содержание в дисциплинарной воинской части возможна и в том случае, когда в соответствии с 64 УК назначено лишение свободы ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса.

25) Если военнослужащий совершил преступление в период прохождения военной службы, но на момент вынесения приговора утратил статус военнослужащего, ему не может быть назначено  ограничение по военной службе или содержание в дисциплинарной части. При этом в случае отсутствия в санкции Особенной части Уголовного кодекса  другого вида наказания, ему следует назначить более мягкое наказание, чем предусмотрено санкцией соответствующей статьи. Ссылка на статью 64 УК в таких случаях не требуется.

 

ЛИШЕНИЕ  СВОБОДЫ

26) В случае, если в санкции наряду с лишением свободы предусмотрены другие виды наказаний, решение суда о назначении лишения свободы должно быть мотивировано в приговоре.

 При наличии обстоятельств, препятствующих в соответствии с ч.1 56 УК  назначению наказания в виде лишения свободы, военнослужащим, иностранным гражданам, лицам без гражданства, а также лицам, не имеющим места постоянного проживания на территории РФ, по статьям Особенной части Уголовного кодекса, в санкциях которых предусмотрено только лишение свободы и ограничение свободы, следует назначать более мягкое наказание, чем предусмотрено соответствующей статьей, без ссылки на 64 УК.

 

ОБЩИЕ НАЧАЛА назначения наказания

27) В соответствии с общими началами назначения наказания (ч.1 60 УК) более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается только в случае, если менее строгий вид наказания  не сможет обеспечить достижение целей наказания.

В том случае, когда осужденному в силу положений, установленных законом, не может быть назначен ни один из предусмотренных соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса видов наказаний (например, обязательные работы - в силу ч.4 49 УК, исправительные работы - в силу ч.5 50 УК, арест - в связи с его неприменением в настоящее время, лишение свободы - в силу ч.1 56 УК), ему следует назначить любое более мягкое наказание, чем предусмотрено санкцией соответствующей статьи. Ссылка на статью 64 УК в таком случае не требуется.

Другие виды наказаний (которых нет в санкции статьи)

В п.27 Пленума № 58 судьям дается свобода действий, этот пункт Пленума снимает с них ограничения при выборе вида наказания. Url Дополнительная информация: - ч.1 3 УК  наказуемость деяния только по Уголовному кодексу Вообще, есть формальное правило ч.1 3 УК, из которого следует, что наказуемость деяния определяется только Уголовным кодексом (т.е. вид наказания за конкретным вид преступления - может быть только такой который жестко зафиксирован в конкретной статье этого кодекса). Но этот Пункт Пленума - дает возможность назначать такой вид наказания, который не указан в санкции статьи. ИЛЛЮСТРАЦИЯ (Определение Первого кассационного суда от 28.10.2021 N 77-4196/2021) Вот пример дела, где действует ограничение из ч.1 56 УК (лишение свободы нельзя по статьям небольшой тяжести). Судом I-инстанции лицо осуждено по ч.2 109 УК к 1г.6 мес. лишения свободы. А это преступление небольшой тяжести (до 3-х лет). Кассационный суд изменил наказание на исправительные работы, хотя такого вида эта статья не содержит.

 

В силу ч.3 60 УК при назначении наказания судам наряду с:

- характером общественной опасности преступления,

- степенью общественной опасности преступления,

- данными о личности виновного,

- смягчающими обстоятельствами,

- отягчающими обстоятельствами,

также надлежит учитывать:

- влияние наказания на исправление осужденного

- влияние наказания на семью осужденного - условия жизни семьи (например, возможную утрату членами семьи осужденного средств к существованию в силу возраста, состояния здоровья), при этом могут быть приняты во внимание и фактические семейные отношения.

 

СМЯГЧАЮЩИЕ обстоятельства

28) Установление обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание, имеет важное значение при назначении лицу, совершившему преступление, как основного, так и дополнительного наказания. В связи с этим в приговоре следует указывать, какие обстоятельства суд признает смягчающими и отягчающими наказание.

В соответствии с ч.2 61 УК  перечень обстоятельств, смягчающих наказание, не является исчерпывающим. В качестве обстоятельства, смягчающего наказание, суд вправе признать:

- признание вины, в том числе и частичное,

- раскаяние в содеянном,

- наличие несовершеннолетних детей при условии, что виновный принимает участие в их воспитании, материальном содержании и преступление не совершено в отношении их,

- наличие на иждивении виновного престарелых лиц,

- его состояние здоровья,

- наличие инвалидности,

- государственных и ведомственных наград,

- участие в боевых действиях по защите Отечества и др.

 

ОТЯГЧАЮЩИЕ обстоятельства

Предусмотренный 63 УК перечень обстоятельств, отягчающих наказание, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Запрет расширительного толкования

В судебной практике встречаются случаи ошибочного включения в приговор ссылки на обстоятельства, трактуемые как отягчающие, но отсутствующие в перечне 63 УК. Примеры таких ошибок: Негативное мнение потерпевшего о наказании запрещено приводить в приговоре Не предусмотренные законом отягчающие, нарушающие принцип равенства (4 УК)

 

С учетом этого, обстоятельства, отягчающие наказание, в приговоре должны быть указаны таким образом, как они предусмотрены в уголовном законе.

 

ЯВКА С ПОВИННОЙ

29)  Под явкой с повинной, которая в силу п."и" ч.1 61 УК  является обстоятельством, смягчающим наказание, следует понимать добровольное сообщение лица о совершенном им или с его участием преступлении, сделанное в письменном или устном виде.

Не может признаваться добровольным заявление о преступлении, сделанное лицом в связи с его задержанием по подозрению в совершении этого преступления.

Общее правило: после задержания явки быть не может

В п.29 Пленума № 58  подчеркивается, что для явки с повинной критично важна ее своевременность. Если момент упущен, то этого смягчающего обстоятельства можно лишиться. Это Общее правило: после задержания и после предъявления обвинения, явка с повинной уже не будет признана таковой. Но есть ряд целый других возможностей, ведь помимо "чистой" явки с повинной, есть другие варианты. См. здесь: Три разновидности явки с повинной, отличия по возможностям применения.

 

Признание лицом своей вины в совершении преступления в таких случаях может быть учтено судом:

- в качестве иного смягчающего обстоятельства в порядке ч.2 61 УК;

- или, при наличии к тому оснований, как активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Добровольное сообщение лица о совершенном им или с его участием преступлении признается явкой с повинной и в том случае, когда лицо в дальнейшем в ходе предварительного расследования или в судебном заседании не подтвердило сообщенные им сведения.

Заявление лица, задержанного по подозрению в совершении конкретного преступления, об иных совершенных им преступлениях следует признавать явкой с повинной и учитывать при назначении наказания при осуждении за эти преступления.

При совокупности совершенных преступлений явка с повинной как обстоятельство, смягчающее наказание, учитывается при назначении наказания за преступление, в связи с которым лицо явилось с повинной.

 

АКТИВНОЕ СПОСОБСТВОВАНИЕ

30) Активное способствование раскрытию и расследованию преступления следует учитывать в качестве смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п."и" ч.1 61 УК, если лицо:

- сообщило о совершенном с его участием преступлении либо о своей роли в преступлении;

- представило органам дознания или следствия информацию, имеющую значение для раскрытия и расследования преступления;

например:

- указало лиц, участвовавших в совершении преступления,

- сообщило их данные и место нахождения,

- сведения, подтверждающие их участие в совершении преступления,

- а также указало лиц, которые могут дать свидетельские показания, лиц, которые приобрели похищенное имущество;

- указало место сокрытия похищенного, место нахождения орудий преступления, иных предметов и документов, которые могут служить средствами обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела).

Использование активного способствования для защиты

В п.30 Пленума № 58  содержатся разъяснения, какие действия считаются активным способствованием. Как учитывается? Что представляет собой активное способствование и как оно учитывается при назначении наказания можно прочитать здесь: Активное способствование: понятие и использование в практике. Как доказать активное способствование? О том, как найти в приговоре признаки активного способствования, мы рассказываем в отдельной методичке: Как доказать сотрудничество со следствием и смягчить приговор (в VIP-части сайта).

 

ЗАГЛАЖИВАНИЕ ВРЕДА

Под действиями, направленными на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему ("п."к" ч.1 61 УК), следует понимать:

- оказание в ходе предварительного расследования или судебного производства по уголовному делу какой-либо помощи потерпевшему (например, оплату лечения),

- а также иные меры, направленные на восстановление нарушенных в результате преступления прав и законных интересов потерпевшего.

 

ОПЬЯНЕНИЕ

31) В соответствии с ч.1.1 63 УК само по себе совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, новых потенциально опасных психоактивных веществ либо других одурманивающих веществ, не является основанием для признания такого состояния обстоятельством, отягчающим наказание.

В мотивировочной части приговора должны быть указаны мотивы, по которым суд пришел к выводу о необходимости признания указанного состояния лица в момент совершения преступления отягчающим обстоятельством.

Судам следует иметь в виду, что при совершении преступлений, предусмотренных частями 2, 4, 6  264 УК и 264.1 УК, состояние опьянения устанавливается в соответствии с прим. 2 к 264 УК.

В остальных случаях состояние лица может быть подтверждено:

- как медицинскими документами;

- так и показаниями подсудимого, потерпевшего;

- или иными доказательствами.

 

ДВОЙНОЙ УЧЕТ смягчающих

32) Обратить внимание судов на то, что исходя из положений ч.2 63 УК обстоятельства, относящиеся к признакам состава преступления, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса, должны учитываться при оценке судом характера общественной опасности содеянного.

Однако эти же обстоятельства не могут быть повторно учтены при назначении наказания, например:

- в случае совершения преступления против половой неприкосновенности лиц, не достигших 14 - лет, квалифицированного по ч.5 131  или по ч.5 132 УК, лицом, имеющим судимость за ранее совершенное преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, суд не вправе учитывать такую судимость в качестве отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п."а" ч.1 63;

- в случае посягательства на жизнь сотрудника правоохранительного органа, квалифицированного по 317 УК, суд не вправе учитывать наступление тяжких последствий в результате совершения преступления (смерть потерпевшего или потерпевших) в качестве отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п."б" ч.1 63 УК;

- в случае умышленного причинения тяжкого вреда здоровью потерпевшего с использованием  взрывчатых веществ, квалифицированного по п."в" ч.2 111 УК  по признаку совершения преступления общеопасным способом, суд не вправе учитывать указанный способ также в качестве отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п."к" ч.1 63 УК;

- в случае совершения сотрудником органа внутренних дел преступления с использованием своего служебного положения (например, преступления, предусмотренного ч.3 160, 286 УК) суд не вправе учитывать данные, характеризующие субъект преступления, в качестве отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п."о" ч.1 63 УК.

По смыслу 63 УК, обстоятельства, отягчающие наказание, учитываются при назначении наказания за преступление с любой формой вины, если иное прямо не предусмотрено законом (например, п."о" ч.1 63 УК) или не вытекает из него (например, из п."н" ч.1 63 УК).

Двойной учет отягчающих: судебная ошибка

При назначении наказания суд может допустить повторное применение отягчающих факторов. Подробнее о таких ошибках можно прочитать здесь: Двойной учет отягчающих факторов, ошибка в приговоре.

 

ИСЧИСЛЕНИЕ СРОКОВ наказания при применении статей 62 УК, 65 УК, 66 УК, 68 УК

33) Под наиболее строгим видом наказания в статьях 62, 65, 66, 68 УК следует понимать тот из перечисленных в санкции статьи вид наказания, который является наиболее строгим из применяемых в соответствии с действующим уголовным законом видов наказаний с учетом положений статьи 44 УК  (например, в этих целях арест не учитывается). При этом не имеет значения, может ли данный вид наказания быть назначен виновному с учетом положений Общей части Уголовного кодекса (например, ч.1 56 УК) или Особенной части Уголовного кодекса (например, прим.2 к 134 УК).

Правила статей 62, 65, 66, 68 УК не распространяются на случаи:

- назначения менее строгого вида наказания, указанного в санкции статьи Особенной части Уголовного кодекса, за совершенное преступление;

- и дополнительного наказания.

 

НЕОКОНЧЕННОЕ ПРЕСТУПЛЕНИЕ

34) При применении статей 62, 65, 68 УК в случае совершения неоконченного преступления указанная в этих нормах часть наказания исчисляется от срока или размера наказания, которые могут быть назначены по правилам 66 УК.

Если в результате применения статей 66 УК и (или) 62 УК либо статей 66 и 65 УК срок или размер наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на 64 УК. В таких случаях верхний предел назначаемого наказания не должен превышать срок или размер наказания, который может быть назначен с учетом положений указанных статей (например, за преступление, предусмотренное ч.3 162 УК, с учетом положений ч.2 62 УК лишение свободы назначается на срок не более 6 лет, хотя низший предел санкции составляет 7 лет).

Формула расчета срока наказания за неоконченное преступление

В п.34 Пленума № 58 дано очень важное правило о том как назначать наказание при неоконченном преступлении. Правило непростое, и суды иногда допускают ошибки. Подробнее об этом здесь: Формула расчета наказания за неоконченное преступление.

 

Таким же образом разрешается вопрос назначения наказания в случае совпадения верхнего предела наказания, которое может быть назначено осужденному в результате применения указанных  норм, с низшим пределом наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса.

Совпадение с низшим пределом санкции

В вышеприведенном абзаце п.34 Пленума № 58 применена довольно сложная формулировка. Если Вам она не совсем понятна, то Чтобы разобраться в ней на примере конкретного уголовного дела рекомендуем прочитать: Ошибка суда - в применении статьи 66 УК (VIP-часть сайта).

 

Судам следует иметь в виду, что в таких случаях верхний предел наказания, которое может быть назначено осужденному в результате применения указанных норм, является для него максимальным размером, с учетом которого необходимо применять и другие правила назначения наказания, установленные законом.

35) Суд обязан мотивировать применение норм, ограничивающих срок или размер наказания определенной частью наиболее строгого вида наказания, в описательно-мотивировочной части приговора.

В резолютивной части приговора ссылка на 62, 65, 66, 68 УК не требуется даже в том случае, когда в результате применения положений статей 62, 65, 66 УК назначенное наказание окажется ниже низшего предела наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией Особенной части Уголовного кодекса. В случае применения 64 УК ссылка на нее в резолютивной части приговора обязательна.

 

СТАТЬЯ 62 УК

36) По смыслу закона, правила, изложенные в ч.1 62 УК, могут применяться судами при наличии хотя бы одного из перечисленных в пунктах п."и" и (или) "п."к" ч.1 61 УК  смягчающих обстоятельств, если при этом отсутствуют отягчающие наказание обстоятельства.

Если наряду с обстоятельствами, указанными в ч.1 62 УК, суд установит наличие других смягчающих обстоятельств, наказание должно назначаться с учетом всех смягчающих обстоятельств.

Смягчающее с планкой наказания + еще одно смягчающее

Обратите внимание на последнюю фразу в этом абзаце "всех смягчающих". Это очень важно. Из данного абзаца п.36 Пленума № 58 следует одна интересная возможность: если в уголовном деле помимо смягчающего обстоятельства из ч.1 62 УК, есть еще иные смягчающие - то мы можем найти в приговоре ошибку. Она может оказаться перспективной для обжалования. Как ее найти и как потом отобразить ее в жалобе мы описали здесь: Ошибка суда при наличии планки наказания и дополнительных смягчающих (VIP-часть сайта).

 

37) Правила ч.3 62 УК о неприменении положений ч.1 62 УК не распространяются:

- на лиц, которым в силу закона не назначается пожизненное лишение свободы;

- в том числе на лиц, совершивших неоконченное преступление. При этом следует иметь в виду, что ч.3 62 УК не содержит запрета на применение наказания в виде пожизненного лишения свободы при наличии условий, предусмотренных ч.1 62 УК.

Три  категории лиц

В п.37 Пленума № 58 мы видим важное разъяснение о том, что жесткое правило нормы ч.3 62 УК не действует на три категории лиц. Подробнее об этом объясняем здесь: Жесткое правило нормы ч.3 62 УК для статей с пожизненным, смертной казнью.

 

38) Положения ч.2 и ч.4 62 УК применяются, если лицом выполнены условия досудебного соглашения о сотрудничестве (63.1 УК).

При назначении наказания лицу, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, в соответствии с ч.2 или ч.4 62 УК положения ч.1 62 УК о сроке и размере наказания учету не подлежат.

Правила назначения наказания, установленные ч.4 62 УК, применяются и при наличии обстоятельств, отягчающих наказание.

В случае установления исключительных обстоятельств, а равно при активном содействии подсудимого раскрытию группового преступления суд вправе применить положения статьи 64 УК, в том числе при наличии отягчающих обстоятельств.

 

ДОСУДЕБНОЕ СОГЛАШЕНИЕ

По правилам ч.2 или ч.4 62 УК следует назначать наказание и в тех случаях, когда суд по основаниям, не связанным с выполнением обвиняемым обязательств досудебного соглашения о сотрудничестве, рассмотрел дело в общем порядке.

39) При установлении обстоятельств, предусмотренных как ч.5, так и ч.1 62 УК, применяется совокупность правил смягчения наказания: вначале применяются положения ч.5, затем - ч.1 62 УК. Таким образом:

- максимально возможное наказание при рассмотрении уголовного дела в порядке, предусмотренном Главой 40 Уголовно- процессуального кодекса не должно превышать 2/3 от 2/3;

- максимально возможное наказание в случае, указанном в 226.9 УПК не должно превышать и 2/3 от 1/2.

 

СТАТЬЯ 64 УК

40) Суд вправе признать исключительными обстоятельствами, дающими основание для применения 61 УК, как отдельные смягчающие обстоятельства, так и их совокупность, указав в приговоре основания принятого решения.

Статья 64 УК может применяться и при наличии обстоятельств, отягчающих наказание.

В случае назначения на основании 64 УК основного наказания ниже низшего предела, предусмотренного санкцией статьи Особенной части Уголовного кодекса, срок или размер наказания:

не может быть ниже низшего предела, установленного для данного вида наказания в Общей части Уголовного кодекса.

По смыслу ч.1 64 УК, назначению более мягкого вида основного наказания, чем предусмотрено статьей Особенной части Уголовного кодекса, не препятствует наличие в санкции альтернативных видов наказаний.

При назначении более мягкого вида основного наказания по правилам ч.1 64 УК следует учитывать ограничения, установленные в Общей части Уголовного кодекса для назначения того или иного вида наказания.

41) При назначении наказания с применением 64 УК в резолютивной части приговора должна быть сделана ссылка на указанную норму при назначении наказания за каждое конкретное преступление, указания на эту норму при назначении окончательного наказания по совокупности преступлений не требуется.

 

СТАТЬЯ 65 УК

42) По смыслу закона, с учетом особенностей признания подсудимого заслуживающим снисхождения наличие вердикта присяжных заседателей о снисхождении, а также смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных пунктами п."и" и (или) "п."к" ч.1 61 УК, и отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание, не влечет за собой последовательного применения положений ч.1 62  и ч.1 65 УК. Применению подлежит ч.1 65 УК.

Вместе с тем в таких случаях судья вправе применить правила назначения наказания, предусмотренные не только 65 УК, но и (с учетом обстоятельств, указанных в пунктах п."и" и "п."к" ч.1 61 УК) 64 УК (ч.2 349 УПК).

По смыслу ч.2 349 УПК, при наличии оснований, предусмотренных 64 УК, судья вправе назначить более мягкое наказание как лицу, которое признано заслуживающим снисхождения, так и лицу, которое не признано заслуживающим снисхождения.

 

СТАТЬЯ 66 УК

43) При назначении наказания за неоконченное преступление надлежит соблюдать сроки и размеры наказания, которые, в соответствии с ч.2 и ч.3 66 УК, исчисляются от максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за оконченное преступление. При этом пожизненное лишение свободы за приготовление к преступлению и покушение на преступление не назначается (ч.4 66 УК).

 

СТАТЬЯ 68 УК

44) При решении вопроса о наличии рецидива преступлений судам следует иметь в виду, что основанием для признания рецидива преступлений является судимость только за умышленное преступление. При этом судимости, указанные в ч.4 18 УК, не учитываются.

Наличие у лица, совершившего тяжкое преступление, судимости за преступление небольшой тяжести не образует рецидива преступлений.

Однако совершение умышленного преступления небольшой тяжести лицом, имеющим судимость за преступление средней тяжести, тяжкое или особо тяжкое преступление, образует рецидив преступлений.

Снятая, в том числе в порядке, установленном ч.1 74 УК, или погашенная до совершения нового преступления судимость не образует рецидива преступлений.

Однако наличие судимости (за исключением судимостей, перечисленных в ч.4 18 УК), снятой или погашенной после совершения нового преступления в порядке, установленном 86 УК, образует рецидив преступлений, поскольку наличие рецидива преступлений устанавливается на момент совершения преступления.

Обратить внимание судов на то, что в случае назначения наказания по правилам ч.5 69 УК  преступление, совершенное до постановления предыдущего приговора, не образует рецидива преступлений. Отсутствует рецидив преступлений и в тех случаях, когда новое преступление совершено после постановления предыдущего приговора, но до вступления его в законную силу.

45) Отмена условного осуждения при постановлении приговора, по которому наказание назначается с применением 70 УК, не образует рецидива преступлений.

            Отмена условного осуждения образует рецидив преступлений только в том случае, когда решение об отмене условного осуждения и о направлении осужденного для отбывания наказания в места лишения свободы было принято до совершения им нового преступления. При этом не имеет значения, по каким основаниям прежде отменялось условное осуждение - в соответствии с ч.4 или ч.5 74 УК  при назначении наказания по совокупности приговоров или в случаях, предусмотренных ч.3 74 УК, на основании постановления суда. Не имеет значения и то, было ли осужденным начато реальное отбывание лишения свободы.

            Если по первому приговору лицо было осуждено за умышленное преступление (кроме преступления небольшой тяжести) к лишению свободы условно, при вынесении второго приговора за новое преступление суд, на основании ч.5 74 УК, отменил условное осуждение и назначил наказание в соответствии с 70 УК, то при постановлении третьего приговора за вновь совершенное преступление первая и вторая судимости учитываются при определении наличия рецидива преступлений.

Рецидив при отмене условного осуждения

В п.45 Пленума № 58 дано разъяснение по тонкому нюансу, в котором легко запутаться. Url Дополнительная информация: - п."в" ч.4 18 УК  не учитываются преступления - с условным осуждением Как сказано в п."в" ч.4 18 УК, для рецидива не учитываются преступления с условным осуждением, если условное осуждение не отменялось. Итак: виновный условно осужден за первое преступление, в период испытательного срока совершил второе преступление. Условный срок по первому преступлению (согласно ч.5 74 УК) отменяется. То есть, вроде бы, если условное отменено, то первое преступление должно быть учтено для рецидива (ведь именно так говорится в п."в" ч.4 18 УК)? Не так, при отмене условного срока, возможны два варианта: Вариант 1: - виновный совершил первое преступление, ему назначен условный срок. - в период испытательного срока виновный либо допускал нарушения (ч.3 74 УК) либо совершил второе преступление (ч.4 или ч.5 74 УК) и суд отменил условное наказание и направил его для отбывания лишения свободы. Вот здесь, если назначается наказание за второе преступление, то рецидив за первое не учитывается. Потому что второе преступление было совершено ДО того как условное было отменено! Именно об этом  говорится в первом абзаце п.45 Пленума № 58. ИЛЛЮСТРАЦИЯ (п.42 Обзора практики ВС N 2 (2019) Определение N 67-АПУ19-1) Суд ошибочно признал наличие рецидива за преступление, осуждение за которое признавалось условным. Вариант 2: - виновный после второго преступления и отмены судом условного срока совершил третье преступление. (А как мы помним в  п."в" ч.4 18 УК сделана специальная оговорка "если условное осуждение не отменялось"). Здесь уже условное наказание отменялось. И в данном случае "при постановлении третьего приговора за вновь совершенное преступление первая и вторая судимости учитываются при определении наличия рецидива преступлений" (третий абзац п.45 Пленума № 58).

 

В случае совершения лицом умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления в течение оставшейся неотбытой части наказания в силу п."в" ч.7 79 УК  специального решения об отмене условно-досрочного освобождения не требуется, а наказание подсудимому назначается по правилам, предусмотренным 70 УК. В остальных случаях суд обязан мотивировать необходимость отмены (или сохранения) условно-досрочного освобождения.

46) В описательно-мотивировочной части приговора необходимо указывать вид рецидива преступлений. При признании рецидива преступлений не имеет значения, были преступления оконченными или неоконченными, а также каков характер участия лица в этих преступлениях (исполнитель,  организатор,  подстрекатель или пособник).

Кроме того, для признания рецидива не имеет значения наличие или отсутствие в обвинительном заключении, обвинительном акте или обвинительном постановлении указания на рецидив преступлений.

По смыслу 18 УК, совершение особо тяжкого преступления лицом, имеющим судимость за тяжкое преступление, за которое он отбывал лишение свободы, образует опасный рецидив преступлений (ч.2 18 УК).

При признании рецидива преступлений опасным или особо опасным (ч.2 и ч.3 18 УК) осуждение к реальному лишению свободы включает в себя и условное осуждение к лишению свободы, если условное осуждение отменялось и лицо направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы до совершения им нового преступления.

47) Согласно ч.2 68 УК при рецидиве преступлений лицу, совершившему преступление, за которое предусмотрены альтернативные виды наказаний, назначается только наиболее строгий вид наказания, предусмотренный соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса.

Назначение менее строгого как предусмотренного, так и не предусмотренного санкцией соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса  вида наказания допускается лишь при наличии исключительных обстоятельств, указанных в 64 УК (ч.3 68 УК).

 

РАСЧЕТ СРОКА ПРИ РЕЦЕДИВЕ

48) Исходя из положений ч.2 и ч.3 68 УК наказание при рецидиве преступлений не может быть ниже низшего предела санкции соответствующей статьи, даже если 1/3 часть максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное оконченное преступление, составляет менее минимального размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за конкретное преступление (например, за преступление, предусмотренное ч.3 161 УК, с учетом положений ч.2 68 УК не может быть назначено менее 6 лет лишения свободы - низшего предела этого вида наказания за данное преступление, хотя 1/3 от максимального наказания за это преступление составляет 4 года).

Если 1/3 от максимума - меньше минимальной санкции статьи

Верховный суд приводит в первом абзаце п.48 Пленума № 58 пример странной ситуации: суд выносит приговор по статье ч.3 161 УК. Наказание по данному преступлению: от 6 до 12 лет. - если считать по правилу, установленному в ч.2 68 УК, то получается - что суд ограничен только планкой 4 года (это одна треть от максимума 12 лет). - а минимальный срок по этому виду грабежа - 6 лет. То есть два правила противоречат друг другу: С одной стороны, специальная норма (ч.3 161 УК) говорит, что минимальное наказание должно быть не ниже 6 лет. А общая норма (ч.2 68 УК) ограничивает минимальное наказание всего 4 годами. Получается нелогично, ведь эта норма должна служить цели ужесточения наказания при рецидиве. А получается, что рецидив даже улучшает положение ! Но Верховный суд все ставит на свои места, в конкуренции двух норм он отдает победу - специальная норме. То есть, назначать ниже минимального порога - нельзя. Для желающих разобраться во всех тонкостях на профессиональном уровне - специальный материал здесь: Как найти ошибку суда при назначении наказания при рецидиве.

 

            Судам следует иметь в виду, что при любом виде рецидива преступлений срок наказания за неоконченное преступление может быть ниже низшего предела санкции соответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса. При этом ссылка на статью 64 УК не требуется.

Неоконченные преступления и рецидив

А вот при неоконченном составе, назначить ниже низшего предела - возможно. Во втором абзаце п.48 Пленума № 58  дано важное разъяснение: за неоконченный состав даже при рецидиве может назначаться менее низшего порога. Это разъяснение важно тем, что в 67 УК и 68 УК этот вопрос вообще никак не урегулирован.

 

            В том случае, когда 1/3 часть превышает минимальный размер наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, суд, в соответствии с ч.3 68 УК, может назначить наказание на срок менее 1/3 части, но не ниже низшего предела санкции соответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса, если установит смягчающие обстоятельства, предусмотренные 61 УК.

Если 1/3 от максимума - больше минимальной санкции

Здесь мы видим обратную ситуацию (по отношению к рассмотренной выше). По некоторым статьям 1/3 от максимума - будет больше меньше минимальной санкции. Пример: ч.2 228 УК. Наказание по данному преступлению: от 3 до 10 лет. - здесь 1/3 от максимума будет составлять 3 г. 4 мес. - а минимальная санкция - 3 года. И вот по таким статьям Верховный суд разъясняет в п.48 Пленума № 58, что  если 1/3 от максимума - больше меньше минимальной санкции, то можно проигнорировать правило ч.2 68 УК. Но только до низшего предела. То есть у суда есть свобода - в граница между 3 г. 4 мес. и 3 года. Суд имеет право назначить 3 года и 2 мес. или даже 3 года (минимальный порог), хотя есть рецидив. Но не ниже 3 лет.

 

При этом в качестве смягчающих могут быть учтены и обстоятельства, признанные таковыми в соответствии с ч.2 61 УК.

            Если размер 1/3 части максимального срока наиболее строгого вида наказания совпадает с низшим пределом санкции соответствующей статьи и судом установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные 61 УК, а основания для применения 64 УК не установлены, суд не вправе назначить осужденному наказание ниже низшего предела санкции соответствующей статьи.

При назначении наказания с применением 64 УК в резолютивной части приговора следует ссылаться не на ч.3 68 УК, а на 64 УК.

Если 1/3 от максимума - совпадает с минимальной санкцией

Эта ситуация прямо не оговаривается в ч.3 68 УК, но она рассмотрена в п.48 Пленума № 58. При этом Верховный суд излагает два тезиса: - даже наличие смягчающих обстоятельств не позволяет назначить срок ниже низшего предела статьи. - но при этом, делает обнадеживающую ссылку на статью 64 УК. То есть, Верховный суд напоминает про данный механизм, говорит, что только с его помощью возможно преодоление порога нижнего предела санкции.

 

49) В случае рассмотрения уголовного дела в особом порядке, предусмотренном Главой 40 или Главой 40.1 Уголовно-процессуального кодекса при любом виде рецидива предусмотренная ч.2 и ч.3 68 УК одна треть исчисляется:

- за оконченное преступление - от максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление санкцией соответствующей статьи;

- за неоконченное преступление - от максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, который может быть назначен с учетом положений 66 УК.

 

СОВОКУПНОСТЬ ПРЕСТУПЛЕНИЙ и приговоров

50) Если лицо совершило несколько неоконченных преступлений, то за каждое из них назначается наказание в соответствии с 66 УК.

Наказание по совокупности преступлений при этом не может превышать более чем на 1/2 максимальный срок или размер наказания, которое может быть назначено по указанным правилам за наиболее тяжкое из совершенных неоконченных преступлений.

51) В случае совершения лицом нескольких преступлений, за каждое из которых назначено наказание с применением положений 62 УК или 65 УК, срок или размер наказания по совокупности преступлений не могут превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания, которое может быть назначено за наиболее тяжкое из совершенных преступлений без учета правил, установленных указанными статьями. При этом суды в целях обеспечения принципа справедливости при назначении окончательного наказания должны учитывать, что за каждое из совершенных преступлений наказание назначено с учетом правил 62 УК или 65 УК.

52) Решая вопрос о назначении наказания в соответствии с ч.5 69 УК  лицу, совершившему другое преступление до вынесения приговора по первому делу, суд применяет общие правила назначения наказания по совокупности преступлений. При этом окончательное наказание, назначаемое путем частичного или полного сложения, должно быть строже наиболее строгого из наказаний, назначенных за входящие в совокупность преступления.

По смыслу закона, при назначении наказания по правилам ч.5 69 УК значение имеет не момент вступления предыдущего приговора в законную силу, а время его вынесения, поэтому правила ч.5 69 УК применяются и в том случае, когда на момент постановления приговора по рассматриваемому делу первый приговор не вступил в законную силу.

53) Если по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в других преступлениях, одни из которых совершены до, а другие - после вынесения первого приговора, то наказание по второму приговору назначается вначале по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, после этого - по правилам ч.5 69 УК, затем по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора. Окончательное наказание назначается по правилам 70 УК путем частичного или полного присоединения к наказанию, назначенному по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, неотбытой части наказания, назначенного по правилам ч.5 69 УК.

В тех случаях, когда в отношении условно осужденного лица будет установлено, что оно виновно еще и в другом преступлении, совершенном до вынесения приговора по первому делу, правила ч.5 69 УК применены быть не могут, поскольку в 74 УК дан исчерпывающий перечень обстоятельств, на основании которых возможна отмена условного осуждения. В таких случаях приговоры по первому и второму делам исполняются самостоятельно.

Если одни преступления совершены до, а другие - после вынесения первого приговора, в соответствии с которым осужденному назначено наказание с применением 73 УК, то суду вначале следует назначить наказание по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, при наличии оснований, предусмотренных 74 УК, отменить условное осуждение и назначить наказание по совокупности приговоров (70 УК), затем - по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, и окончательное наказание назначить по правилам ч.5 69 УК.

54) При осуждении лица за длящееся или продолжаемое преступление, которое началось до и продолжалось после вынесения приговора, по которому это лицо осуждено и не отбыло наказание, за совершение длящегося или продолжаемого преступления по второму приговору суд должен назначить наказание по правилам 70 УК.

Правила 70 УК применяются и тогда, когда лицо в период испытательного срока совершило новое преступление, за которое оно осуждено после истечения испытательного срока по первому приговору.

Если испытательный срок истек между первым и вторым приговором

В этом абзаце п.54 Пленума № 58 рассматривается редкая, но возможная ситуация когда: а) совершено первое преступление, вынесен приговор с условным осуждением. б) в период испытательного срока совершено второе преступление. в) по общим правилам суд должен - отменить условный срок по первому (как правило, должен отменить: см. подробнее ч.4 УК и ч.5 74 УК). Но это для простой ситуации - когда первый приговор уже вступил в силу. г) но тут загвоздка: а если первый приговор НЕ успел вступить в законную силу (апелляция затянулась)? Пока лицо не признано виновным вступившим в силу первым приговором суда, основания для отмены испытательного срока нет. А все это время испытательный срок течет - с момента провозглашения приговора (согласно ч.3 73 УК засчитывается время прошедшее с дня провозглашения приговора). д) пока второе дело расследовалось, рассматривалось в суде - успел истечь испытательный срок по первому делу. Тут может возникнуть предположение: Если испытательный срок истек, то по первому преступлению осужденный наказание уже отбыл? Значит наказание будет назначаться только за второе? Нет: - второе преступление в период испытательного срока в любом случае этот срок - прерывает (фактически). - согласно п.54 Пленума № 58 в таком случае применяется 70 УК (наказания по двум приговорам частично или полностью складываются). - согласно п.55 Пленума № 58  наказание по первому преступлению будет считаться не отбытым. - также согласно п.56 Пленума № 58  правила назначения наказания по 70 УК применяются и тогда, когда на момент совершения нового преступления первый приговор не вступил в законную силу.

 

55) При решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует выяснять, какая часть основного или дополнительного наказания реально не отбыта лицом по предыдущему приговору на момент постановления приговора, и указать это во вводной части приговора.

Неотбытым наказанием следует считать:

- весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при условном осуждении;

- срок, на который осужденный был фактически условно-досрочно освобожден от дальнейшего отбывания наказания;

- назначенное наказание, которое отсрочено в порядке, предусмотренном статьями 82, 82.1 УК.

В случае совершения нового преступления лицом, отбывающим наказание в виде лишения свободы, неотбытой частью наказания следует считать срок, оставшийся на момент избрания меры пресечения в виде содержания под стражей за вновь совершенное преступление. Если указанная мера пресечения не избиралась, неотбытой частью наказания является срок, оставшийся ко времени постановления последнего приговора.

56) В случае совершения лицом нового преступления после провозглашения приговора за предыдущее преступление судам следует исходить из того, что, поскольку вынесение приговора завершается его публичным провозглашением, правила назначения наказания по совокупности приговоров (70 УК) применяются и тогда, когда на момент совершения осужденным лицом нового преступления первый приговор не вступил в законную силу.

Первый приговор не вступил в силу, совершено второе преступление

В п.56 Пленума № 58 рассмотрена ситуация, когда на момент совершения  второго преступления первый приговор не вступил в законную силу. То есть: а) совершено первое преступление, вынесен приговор, но еще не вступил в силу, ведь подача апелляции отодвигает этот срок (это может занять в отдельных случаях даже пол-года, см. Сроки движения дела после подачи апелляционной жалобы). б) в этот период до вступления в силу приговора по первому - совершено второе преступление. Ждать суд не будет: Суд, при рассмотрении второго дела, не станет ожидать когда вступит в силу приговор по первому. Он назначит наказание по правилам 70 УК (частично или полностью складываются наказания по обоим делам).

 

При этом следует иметь в виду, что совершение нового преступления до вступления предыдущего приговора в законную силу не образует рецидива преступлений.

Неотбытое по предыдущему приговору либо назначенное по новому приговору дополнительное наказание присоединяется к основному наказанию, назначенному по совокупности приговоров.

57) Срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам ч.5 69 УК и (или) 70 УК, исчисляется со дня постановления последнего приговора.

При этом производится зачет времени предварительного содержания под стражей по последнему делу в порядке меры пресечения или задержания, а также времени нахождения по этому делу под домашним арестом или пребывания в медицинской организации, оказывающей медицинскую помощь в стационарных условиях, или в медицинской организации, оказывающей психиатрическую помощь в стационарных условиях.

В срок наказания, назначенного по правилам ч.5 69 УК, должно быть, кроме того, зачтено наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору.

В срок наказания, назначенного по правилам 70 УК, в случае отмены условного осуждения по предыдущему приговору должно быть, кроме того, зачтено время предварительного содержания под стражей по первому делу в порядке меры пресечения или задержания, а также время нахождения по первому делу под домашним арестом или пребывания в медицинской организации, оказывающей медицинскую помощь в стационарных условиях, или в медицинской организации, оказывающей психиатрическую помощь в стационарных условиях.

Если по первому приговору назначенное наказание было заменено более строгим видом наказания, то в окончательное наказание должно быть зачтено как отбытое первоначально назначенное наказание до его замены более строгим видом наказания, так и отбытое наказание более строгого вида.

58) Суды первой, апелляционной и кассационной инстанций вправе переквалифицировать преступное деяние с одной на несколько других статей или частей статей уголовного закона, предусматривающих ответственность за менее тяжкие преступления, если этим не ухудшается положение осужденного и не нарушается его право на защиту. При этом наказание, назначенное по совокупности преступлений, не может быть более строгим, чем максимальное наказание, предусмотренное санкцией статьи Уголовного кодекса, по которой было квалифицировано деяние в обвинительном заключении, обвинительном акте, обвинительном постановлении.

Суд апелляционной или кассационной инстанции вместо примененных по приговору правил поглощения наказаний, назначенных по совокупности преступлений, вправе применить правила их сложения в случаях, когда этими судебными инстанциями смягчается наказание за одно или несколько преступлений. При этом наказание не должно превышать размера наказания, назначенного по приговору, с учетом изменений, внесенных в него последующими судебными инстанциями.

 

ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ НАКАЗАНИЯ

59) В качестве дополнительного не может быть применено наказание, которое назначено лицу в качестве основного за то же преступление.

При назначении наказания по статьям уголовного закона, предусматривающим возможность применения дополнительных наказаний по усмотрению суда, в приговоре следует указать основания их применения с приведением соответствующих мотивов.

Если суд придет к выводу об отсутствии оснований для назначения дополнительных наказаний, указав на это в описательно-мотивировочной части приговора, то в резолютивной его части не требуется указывать, что основное наказание назначается без того или иного вида дополнительного наказания (например, лишение свободы без штрафа, без ограничения свободы).

Если закон, по которому квалифицировано совершенное преступление, предусматривает обязательное назначение дополнительного наказания (например, лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью к штрафу по ч.1 290 УК, либо ограничения свободы к лишению свободы по ч.3 131 УК), то его неприменение судом допускается:

- либо при наличии условий, предусмотренных 64 УК;

- либо в силу положений Общей части Уголовного кодекса о неприменении соответствующего вида наказания.

Принятое решение должно быть мотивировано в описательно-мотивировочной части приговора.

60) Если подсудимый признается виновным в совершении нескольких преступлений, то в соответствии с 69 УК и с п.4 ч.1 308 УПК  в резолютивной части приговора надлежит указывать вид и размер назначенных основного и дополнительного наказаний отдельно за каждое преступление и окончательное наказание по совокупности преступлений.

Дополнительное наказание не может быть определено по совокупности преступлений, если оно не назначено ни за одно из преступлений, входящих в совокупность.

В случае, когда за два или более преступления наряду с основным наказанием назначается один и тот же вид дополнительного наказания, окончательный его срок или размер при частичном или полном сложении наказаний не может превышать максимальный срок или размер, предусмотренный для данного вида наказания Общей частью Уголовного кодекса. Если же за различные преступления, входящие в совокупность, судом назначены разные виды дополнительного наказания, то они с приведением соответствующих размеров и сроков должны быть указаны в приговоре и при назначении окончательного наказания по совокупности преступлений.

Срок или размер дополнительного наказания, назначенного по совокупности приговоров, также не может превышать максимальный срок или размер, предусмотренный соответствующей статьей Общей части Уголовного кодекса.

 

УСЛОВНОЕ ОСУЖДЕНИЕ

61) Для достижения целей исправления условно осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений в течение испытательного срока суд вправе возложить на осужденного исполнение как обязанностей, предусмотренных частью ч.5 73 УК, так и других обязанностей, например обязанности не покидать место своего жительства в ночное время, если это не связано с выполнением трудовых обязанностей, обязанности в установленный судом срок загладить вред, причиненный преступлением.

При этом судам следует иметь в виду, что в силу ч.4 188 УИК  все условно осужденные обязаны отчитываться перед уголовно-исполнительными инспекциями или командованием воинских частей о своем поведении, исполнять возложенные на них обязанности, являться по вызову в уголовно-исполнительную инспекцию, поэтому в приговоре дополнительно возлагать на осужденных указанные обязанности не требуется.

При постановлении приговора об условном назначении наказания в виде лишения свободы вид исправительного учреждения не указывается.

62) Если суд придет к выводу о возможности постановления приговора об условном осуждении лица, совершившего 2 или более преступления, такое решение принимается не за каждое преступление, а при окончательном назначении наказания по совокупности преступлений.

С учетом того, что в соответствии с ч.4 73 УК при условном осуждении могут быть назначены дополнительные наказания, условным может быть признано лишь основное наказание.

62.1) По смыслу ч.3.1 73 УК в случае назначения наказания в виде содержания в дисциплинарной воинской части условно испытательный срок устанавливается в пределах оставшегося срока военной службы на день провозглашения приговора и может быть менее шести месяцев.

 

ОТМЕНА УСЛОВНОГО СРОКА

63) В соответствии с частью ч.7 73 УК в течение испытательного срока суд по представлению органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного, может отменить полностью или частично либо дополнить ранее установленные для условно осужденного обязанности.

При отмене условного осуждения и назначении наказания по совокупности приговоров вид исправительного учреждения назначается с учетом тяжести как преступления, совершенного в период испытательного срока, так и преступления, за совершение которого было постановлено назначить наказание условно, а также иных обстоятельств, влияющих на назначение вида исправительного учреждения (например, наличия рецидива преступлений).

По смыслу ч.1 74 УК, условное осуждение может быть отменено со снятием с осужденного судимости по истечении не менее 1/2 установленного испытательного срока и лишь после отбытия им дополнительного наказания.

64) При условном осуждении по второму приговору за преступление, совершенное до провозглашения первого приговора, по которому также было применено условное осуждение, суд в резолютивной части второго приговора должен указать на самостоятельность исполнения указанных приговоров, поскольку испытательный срок, устанавливаемый при условном осуждении, не является наказанием и не может быть ни поглощен более длительным испытательным сроком, ни частично или полностью сложен.

65) При изменении в апелляционном порядке приговора, по которому применена 73 УК и назначенное наказание постановлено считать условным, нельзя назначить реальное наказание, даже если вид такого наказания является более мягким, за исключением случаев рассмотрения уголовного дела по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего, содержащим соответствующие доводы.

66) При решении вопроса о возможности отмены или сохранения условного осуждения в отношении лица, совершившего в период испытательного срока новое преступление по неосторожности либо умышленное преступление небольшой или средней тяжести, необходимо учитывать:

- характер и степень общественной опасности первого и второго преступлений,

- а также данные о личности осужденного;

- и его поведении во время испытательного срока.

При необходимости для выяснения таких данных в судебное заседание может быть вызван представитель органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного. Установив, что условно осужденный в период испытательного срока вел себя отрицательно, не выполнял возложенных на него обязанностей, нарушал общественный порядок и т.п., суд, в силу ч.4 74 УК, может отменить условное осуждение с мотивировкой принятого решения и назначить наказание по совокупности приговоров.

Вывод о возможности сохранения условного осуждения излагается в описательно-мотивировочной части приговора, а в его резолютивной части указывается на то, что приговор в части условного осуждения по первому приговору исполняется самостоятельно. В случае сохранения условного осуждения по первому приговору назначение реального наказания по второму приговору не исключается.

При совершении в течение испытательного срока нового умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления условное осуждение должно быть отменено (ч.5 74 УК).

При принятии судом решения об отмене условного осуждения в соответствии с ч.4 или ч.5 74 УК  наказание назначается по правилам, предусмотренным 70 УК, и в любом случае должно быть реальным.

 

К материалам о наказании

---

Обратиться за консультацией