Участие понятых

Нормативная база

- 60 УПК  понятые

- 170 УПК  участие понятых в следственных действиях

Обязательность понятых

ОБЯЗАТЕЛЬНОСТЬ И НЕОБЯЗАТЕЛЬНОСТЬ понятых

I. Обязательно

Обязательное участие понятых: обыск, выемка эл. носителей, опознание (ч.1 170 УПК)

II. Либо понятые, либо тех. средства

На выбор следователя: либо понятые, либо технические средства (ч.1.1 170 УПК)

III. Без участия понятых

Не требуется участие понятых, если стороны не просят (ч.2 170 УПК)

ИЩЕМ ОШИБКУ (VIP-часть сайта)

Недопустимые понятые: перечень субъектов и ситуаций, с учетом практики

МЕТОДИЧКА (VIP-часть сайта)

Показания понятых - ошибки в приговоре, связанные с их допросом

I

I. Участие понятых обязательно

В ч.1 170 УПК перечислены четыре следственных действия, при производстве которых понятые участвуют в обязательном порядке:

- обыск (ч.10 182 УПК),

- выемка электронных носителей (но только если производится копирование информации, ч.2 164.1 УПК),

- личный обыск (ч.3 184 УПК),

- предъявление для опознания (ч.8 193 УПК).

Внимание: ошибка

При производстве выемки (183 УПК), понятые не обязательны, даже если изымаются электронные носители – вопреки распространенному заблуждению. Оно (заблуждение) основано на технической ошибке в тексте ч.1 170 УПК, в которой видим ссылку на ч.3.1 183 УПК. А эта норма утратила силу (она действительно ранее требовала участия понятых). А фраза в ч.1 170 УПК со ссылкой на эту неработающую норму так осталась.

Но есть специальная норма ч.2 164.1 УПК (выемка электронных носителей) – так вот в ней действительно указано, что понятые нужны, но не всегда, а только если хозяин носителей хочет оставить себе копию информации с изымаемого носителя (вот тогда такое копирование происходит с участием понятых, а вовсе не при любом изъятии).

II

II. Либо понятые, либо технические средства

В ч.1.1 170 УПК перечислены восемь следственных действий, при производстве которых следователь может выбирать: привлечь понятых либо использовать технические средства (фотофиксация, видеозапись):

- арест на имущество (115 УПК),

- осмотр (177 УПК),

- осмотр трупа (178 УПК),

- следственный эксперимент (181 УПК),

- выемка (183 УПК),

- арест на почтовые отправления (ч.5 185 УПК),

- контроль переговоров (ч.7 186 УПК),

- проверка показаний на месте (194 УПК).

В отношении этих следственных действий участие понятых либо тех.средств альтернативно – по выбору следователя. Не хочет он звать понятых, тогда просто укажет в протоколе – «применялись техсредства». Например, для осмотра следователь пригласил понятых (ну так решил, хотя и не обязан по закону) – а понятые все «никакие» (не соответствуют 60 УПК).

Да, это нарушение (понятые ведь не соответствуют требованиям закона) – но нарушение ни на что не влияющее, понятые вообще были не обязательны.

Примечание: бессмысленно указывать на такую ошибку следствия как «проведение следственного действия без понятых» - в тех случаях, когда по закону понятые не обязательны.

Главное, чтобы в этом случае в протоколе была отметка об использовании средств технической фиксации.

Достаточно мобильного телефона

В практике встречаются случаи, когда следователь указывает в качестве "технического средства" свой смартфон. Никакого нарушения в этом нет.

ИЛЛЮСТРАЦИЯ (Апелляционное определение Верховного Суда N 53-АПУ19-11СП)

"Доводы стороны защиты  о нарушении при осмотре квартиры требований ч.1.1 170 УПК не основаны на фактических данных и законе. Действительно, как усматривается из протокола следственного действия, понятые при осмотре места происшествия не участвовали, однако в протоколе указано с учетом положений ч.5 166 УПК на применение следователем-криминалистом технического средства - камеры сотового телефона".

Отметка есть, а фото нет

А если отметка в протоколе есть, но к делу не приложены результаты (видеозапись, фототаблица)? Как следует из практики - это не признается нарушением, влекущим недопустимость протокола.

ИЛЛЮСТРАЦИЯ (Апелляционное определение Верховного Суда N 19-АПУ19-17)

"В соответствии с ч.1.1 ст. 170 УПК РФ понятые привлекаются к осмотру по усмотрению следователя. Ход осмотра транспортных средств нашел свое подробное отражение в протоколе. Отсутствие к протоколу фототаблицы, несмотря на имеющуюся в нем отметку о производстве фотосъемки, по смыслу указанной выше статьи уголовно-процессуального закона не влечет безусловное исключение данного протокола из разбирательства".

III

III. Без понятых

В остальных случаях можно обойтись и вовсе без понятых или технических средств, если участники не просят об этом (ч.2 170 УПК). При этом такая просьба для следователя необязательна к исполнению.

- примечание: в этих случаях ссылаться на нарушения, связанные с понятыми полностью бесперспективно. Даже если понятые были в погонах или малолетними детьми – суд просто скажет, что они вообще были не обязательны, поэтому на законность следственного действия не влияют.