Адвокаты в Москве

Защита по уголовному делу

Примечание: по вопросам арбитража и гражданским делам см. здесь

Мы постарались создать некий минимум для желающих самостоятельно разобраться в своем уголовном деле. Материалы предназначены в первую очередь для адвокатов, всем иным рекомендуем проявлять осторожность, неправильное применение может принести вред.

КАРТА сайта:

НОРМАТИВНАЯ база

Кодексы

- УК уголовный кодекс

- УПК уголовно-процессуальный кодекс

- УиК уголовно-исполнительный кодекс

- Пленумы по уголовному праву, все из имеющихся, их более 70-ти                                                                          

Ступени (все 6 ступеней)

- Апелляция: обжалование (II-я стадия)

- Кассация: обжалование (III-я стадия)

- Верховный суд: кассационное обжалование в ВС (IV-я стадия)

- Председатель ВС: резервный механизм кассации (стадия IV+)

- Надзор: обжалование (V-я стадия)

- Пересмотр: новые обстоятельства (VI-й стадия)

Наказание

- Факторы наказания (более 50), весь перечень обстоятельств влияющих на размер наказания

Приговор

- Проверка приговора, наши советы по выявлению судебных ошибок

Смягчение наказания (22 способа)

- Освобождение от уголовной ответственности, 6 способов (глава 11 УК)

- Освобождение от наказания, 3 способа (глава 12 УК)

- Отсрочка приговора (5 видов)

- Смягчение наказания на стадии исполнения приговора (4 способа)

- Возможности смягчения, не связанные с волеизъявлением осужденного (3 вида)

Общие методики (для всех 6 стадий и всех статей УК)

- Общие методики, применяемые по всем статьям УК

- ОРД оперативно-розыскная деятельность

- Процессуальные нарушения

- 11 существенных нарушений, перечисленных в 389.17 УпК

- Иные существенные нарушения

- Смягчающие методики

Обжалование

- Предварительное расследование: обжалование в досудебной стадии

- Судебные методики, после передачи дела в суд

- Апелляционные методики, применяются только на II-й стадии

- Кассационные методики, применяются только на III стадии

- Ошибки допускаемые при обжаловании

- Пределы обжалования, что делать после исчерпания всех 6 ступеней

Лишение свободы

- Отбывание лишения свободы, все аспекты

 

Здесь мы перечислили все предусмотренные в законе способы смягчения уголовной ответственности и наказания. Никакие кодексы не содержат исчерпывающего списка схем смягчения. Поэтому мы составили единый перечень включающий все существующие правовые механизмы.

СМЯГЧЕНИЕ наказания: 18 видов

Освобождение от ответственности (глава 11 УК)

1

Деятельное раскаяние

75 УК

2

Примирение с потерпевшим

76 УК

3

Экономические преступления, освобождение от уголовной ответственности

76.1 УК

4

Судебный штраф (вместо наказания)

76.2 УК

5

Истечение сроков давности преступления

78 УК

6

Малозначительность преступления

14 УК

Освобождение от наказания (глава 12 УК)

1

Изменение обстановки

80.1 УК

2

Болезнь как основание для освобождения от наказания

81 УК

3

Истечение сроков давности приговора

83 УК

Отсрочка

1

Болезнь, основания для отсрочки

398 УПК

2

Ребенок до 14 лет, отсрочка наказания

82 УК

3

Тяжкие последствия (их угроза), основание для отсрочки

398 УПК

4

Наркомания, основание для лечения отсрочки

82.1 УК

5

Рассрочка уголовного штрафа

398 УПК

После приговора

1

Условно - досрочное освобождение

79 УК

2

Замена наказания, почти не отличается от УдО (но проще в применении)

80 УК

3

Изменение вида ИУ ("перережим")

78 УИК

4

Досрочное снятие судимости: после отбытия

ч.5 86 УК

 

Схемы защиты

Общие тактики (применяемые по всем статьям УК)

1

Доказательственная база

как ее ослабить и разрушить

2

Изменение показаний

как изменить показания и при этом не навредить себе

3

Квалифицирующие признаки

уменьшение объема обвинения

4

Неустранимые  сомнения

толкование "слабых" мест обвинения (ч.3 14 УПК)

5

Отсутствие умысла

оспаривание умысла

6

Подача ходатайств

правила выгодной подачи, максимально выгодного применения

7

Снижение стадии

переход с оконченного состава на приготовление, покушение

8

Фактические обстоятельства

выбираем и оспариваем "слабые" из них 

9

Частичное признание вины

признаем очевидно: отрицаем сомнительное

10

Оглашение показаний

неявка свидетеля или противоречия в показаниях

11

Свидетельские показания

доступ в ходе следствия, типовые ошибки судов в приговоре

12

Допрос оперативников

как противостоять такому способу "закрепления" доказательств

 

ОРД (оперативно-розыскная деятельность)

1

Исключение результатов ОРД

"вырезание" результатов ОРД из доказательственной базы

2

Незаконность ОРМ

доказывание безосновательности проведения ОРМ

3

Провокация преступления

доказывание факта провокации

Процессуальные нарушения

1

Использование нарушений

технические ошибки обвинения: как их правильно использовать

2

Несущественные нарушения

ошибка: ссылаться на незначительные нарушения УПК

3

Назначение экспертиз

использование нарушений при назначении экспертиз

4

Цепь законных владений

использование ошибок при передаче вещдоков

 

11 существенных нарушений (перечисленных в 389.17 УпК)

1

Не прекращение дела

вопреки законным основаниям (п.1 ч.2 389.17)

2

Состав суда

нарушение принципа неизменности состава и пр. (п.2 ч.2 389.17)

3

Без подсудимого

рассмотрение дела в отсутствие подсудимого (п.3 ч.2 389.17)

4

Право на защиту

рассмотрение дела без участия защитника (п.4 ч.2 389.17

5

Право на родной язык

дача показаний на родном языке (п.5 ч.2 389.17)

6

Прения подсудимого

непредоставление права участия в прениях (п.6 ч.2 389.17)

7

Последнее слово

непредоставление подсудимому последнего слова (п.7 ч.2 389.17)

8

Тайна совещания

нарушение тайны совещательной комнаты (п.8 ч.2 389.17)

9

Доказательства

обоснование недопустимыми доказательствами (п.9 ч.2 389.17)

10

Подпись судьи

отсутствие подписи судьи в приговоре (п.10 ч.2 389.17

11

Протокол заседания

отсутствие протокола судебного заседания (п.11 ч.2 389.17)

 

Иные существенные нарушения (кроме указанных в 389.17 УпК)

1

Гласность

нарушения гласности и как их использовать (п.23 Пленума N 35)

2

Подсудность

ошибки в определении подсудности (п.19 пленума N 26)

3

Противоречия

взаимоисключающие формулировки в приговоре (ч.4 389.16 УпК)

4

Права потерпевшего

нарушение прав потерпевшего (п.14 Пленума N 1)

5

Состязательность

15 УПК и п.21 Пленума № 2

6

Равноправие сторон

244 УПК и п.21 Пленума № 2

 

Смягчающие методики

1

Изменение категории

использование нормы ч.6 15 УК

 

Важно:

выше приведены только общие методики (т.е. применимые к разным категориям дел экономическим,  насильственным и пр.). В реальной же практике, при работе по конкретному уголовному делу мы применяем НЕ только универсальные, но и специализированные методики (т.е. применяемые исключительно по одной категории дел, и которые невозможно применять по иным категориям).

 

Специализированные методики

Обжалование процессуальных решений

I). Предварительное расследование

1

Жалоба в суд

использование правового механизма 125 УПК

2

Жалоба прокурору

использование правового механизма 124 УПК

II). Общие способы обжалования (на всех судебных стадиях)

II-я (апелляция); III-я (кассация 1 уровня); IV-я (кассация 2 уровня); V-я (надзор).

1

Отвергнутые доказательства

необоснованное отвержение судом доказательств защиты

2

Противоречия в приговоре

поиск взаимоисключающих положений

3

Строгость приговора

проверка соразмерности наказания по обязательным факторам

4

Планка наказания

назначение наказания при ограничении "планки" 2/3 либо 1/2

5

Право на допрос свидетелей

если суд не обеспечил это право, возможна отмена приговора

6

Обоснование лишения свободы 

суд должен мотивировать невозможность иных наказаний

7

Противоречия с защитником

поиск расхождений в позиции между подзащитным и адвокатом

III). Методики апелляции (применяются только на II-й стадии)

1

Срок подачи апелляции

вынуждаем противника пропустить срок апелляции

2

Три вида апелляционных жалоб

тактика на стадии апелляции, с использованием 3-х видов жалоб

3

Уточнение жалобы

"приберегаем" часть доводов

4

Свидетели в апелляции

допрос "старых" старых + вызов "новых" свидетелей

5

Возврат дела в апелляции

методика, основанная на учете служебных интересов суда

6

Смягчающие в апелляции

методика применения обстоятельств указанных в Перечне

7

Ловушки для апелляции

готовим "ниточки" чтобы дернуть за них при обжаловании

Использование новых материалов

1

Новые доказательства

вызов свидетелей, представление новых документов и пр.

2

Новые доводы

новая трактовка "старых" доказательств

3

Дополнительные материалы

"усиление" ранее использованных доказательств

IV). Методики кассации, (для 3-х стадий:

III-й (кассация 1 уровня), IV-й (кассация 2 уровня), V-й (надзор)

1

Новые доказательства

два разных понятия: "новые" и "дополнительные" доказательства

2

Методика "стартера"

инициация запроса уголовного дела из суда первой инстанции

3

Обжалование фактов

особенность кассации: запрет обжалования вопросов факта

4

Переоценка доказательств

"лазейка" в обход запрета обжаловать вопросы "факта"

5

Вещдоки после приговора

использование вещественных доказательств после приговора

6

Смягчающие в кассации

методика применения

7

Ловушки для кассации

закладка аргументов заранее в судах I и II инстанций

        V). Ошибки при обжаловании

1

Противоречие практике 

заведомо "провальные" доводы, противоречащие практике

2

Передача жалобы осужденного

направление жалоб, минуя администрацию ИУ

VI). Пределы (после исчерпания всех 6 ступеней)

1

Новая кассация

по иным основаниям, от иных лиц (не путать с повторной жалобой)

2

Жалоба от иных лиц

от соучастников или потерпевших

3

Уполномоченный

по правам человека, п.3 ч.1 ст.29 N 184-ФЗ дает такую возможность

 

Методики в сфере оборота наркотиков

1

Размер средства

 использование неточностей при определении размеров наркотиков

2

Содержание наркотика

оспаривание реального состава вещества

3

Фасовка наркотика 

трактовка характера размещения вещества в упаковке

4

Личное потребление

доказывание цели хранения (покупки) для себя (а не для сбыта)

5

Объем наркотика

"объем"  не влияет на квалификацию, но может повлиять на наказание

6

Характер наркотика

не влияет на квалификацию, но может повлиять на наказание

7

Добровольная выдача

особенно полезно при дроблении по эпизодам

8

Отсрочка больным

использование возможностей, предоставляемых 82.1 УК

 

НЮАНС: мы стараемся не давать опасных советов

При всем желании, мы не можем размещать ВСЕ свои применяемые методики. В чем причина этой закрытости:

- Не в их "суперсекретности". Мы принципиально не используем в своей работе ничего выходящего за рамки правового поля.

- Не в их "уникальности". У нас нет никаких суперприемов, никаких гениальных схем. Все используемые в работе методики основаны на простой человеческой логике и самое важное, на реальной (а не бумажной) практике.

- Не в нашей "жадности". Наоборот, как показывает практика, если не жадничать, и просто делиться опытом, то критика от таких же специалистов приносит огромную пользу.

Причина того, что "львиная часть" защитных методик останутся закрытыми от общего опубликования - их опасность для неспециалистов.

 

Для понимания, вот примеры опасности "свободной информации" (это всего лишь иллюстрации, пожалуйста не пытайтесь это применить самостоятельно):

Пример № 1: сложность реального применения некоторых методик

При работе в стадии апелляционного обжалования можно "приберечь" часть доводов, НЕ включать их в текст жалобы (включая и дополнение к жалобе). Этот прием основан на норме ч.1 389.19 УпК, которая дает возможность исследования ВСЕГО дела (не ограничиваясь доводами апелляционной жалобы). То есть, в судебном заседании можно приводить доводы, которые НЕ фигурировали ранее в апелляционной жалобе !

Это важнейшая особенность именно апелляционного уголовного процесса. Также эта возможность дополнительно акцентирована в п.17 Пленума № 26.

Для адвоката это значит, что эти "прибереженные можно приводить НЕ только в самой жалобе, но и:

- в Дополнении к жалобе;

- в самом апелляционном заседании (в выступлениях сторон + прениях).

Что произойдет в таком случае ?

- апелляционный суд, уже готов вынести простое, стандартное решение об отказе  в жалобе и перейти к следующему делу. Реальное изучение материалов дела произвел только судья-докладчик, два других судьи из состава суда, полагаются на его мнение. Что видел этот судья в материалах дела: апелляционную жалобу, возражения участников. Если его мнение (как это происходит в 95 % случаев) сводится к отказу в жалобе, то он ожидает услышать только те доводы, которые он видел в жалобе.

- и вдруг, сторона защиты начинает приводить НОВЫЕ доводы, не фигурировавшие ранее в жалобе. Это неожиданно для суда, ему нужно оценить эти доводы здесь и сейчас. То есть, уже подготовленная стандартная схема поведения - сломана.

Этот прием ОПАСЕН, он может принести вред:

а) Вы можете просто-напросто НЕ успеть изложить свои "прибереженные" доводы (апелляционное рассмотрение это не суд I-й инстанции, тут все происходит на "сверхскоростях"). Вы и глазом моргнуть не успеете, как суд удалится в совещательную комнату.

- новые доводы нужно успеть заявить в первоначальном выступлении (ч.4 389.13 УпК), сразу после доклада судьи о содержании жалобы;

- если этого не успеть сделать, то Вы нарушите требование ч.1 389.14 УпК  о том, что прения в апелляции проводятся в пределах, в которых дело рассматривалось ранее. Получится, что Ваши доводы запоздали.

б) Как Вы сможете правильно распределить доводы между 2-мя группами: группой, включенной в текст жалобы и "прибереженными" доводами ?

Это только два самых очевидных порока данного приема, любой специалист буквально за минуту приведет еще десяток-другой иных возражений против такой тактики.

Вообще, даже обсуждать такую методику защиты, мы можем позволить себе только с такими же адвокатами как мы сами. Если дать такой совет, НЕ зная, кто именно его будет применять, то это самая настоящая "медвежья услуга". Не зря адвокатов призывают "семь раз отмерить" прежде чем давать совет в сети «Интернет» (п.2.1.3 Протокола № 7)

 

Пример № 2: применение некоторых специфических методик требует отказа от обычных методов

Одна из наших методик, применяемых для стадии кассации заключается в попытке заинтересовать судью при первичном изучении жалобы путем ссылок на какое-либо ЛЕГКО подтверждаемое обстоятельство  (см. методика "стартера").

Этот прием ОПАСЕН, он может принести вред:

- Вам придется выбирать какое именно обстоятельство может играть роль "стартера". При этом Вы будете вынуждены отказаться от включения в жалобу части своих доводов.

- Как выбрать нужное обстоятельство, какие счесть лишними ? Как не ошибиться (например, выбрав в качестве "стартера" обстоятельство, которое судья истолкует как вопрос "факта" (100 % отказ в передаче жалобы) ?

Для подачи жалобы дается только 1 попытка (повторно подать жалобу уже нельзя).

То есть, использовать такую методику способен только специалист, знающий практические особенности кассации. Для всех остальных попытка ее использования только УХУДШИТ шансы на успешное обжалование.

 



Задать вопрос на сайте

Добавление комментария

Друзья, задать вопрос можно без всякой регистрации.

Имя:*
Комментарий:
Введите код: *
Кликните на изображение чтобы обновить код, если он неразборчив