Отказ в допуске общественного защитника

Нормативная база

- ч.1 389.17 УПК  ограничение прав участников это существенное нарушение

- п.4 ч.2 389.17 УПК  иное нарушение права - пользоваться помощью защитника

- п.11 Пленума № 29  отказ в допуске должен быть мотивирован

Отмена решения

Обжалование отказа в допуске общественного защитника

Как аргументировать ходатайство

Занозы в ходатайстве, как включить в текст ходатайства ловушку

ИНЫЕ материалы по теме

Ходатайства о допуске (VIP-часть сайта)

Ходатайство для вступления общественного защитника в уголовное дело

Ходатайство о допуске родственника в качестве защитника

Сразу отказ не обжалуется

- отказ суда в допуске защитника не обжалуется сразу (ч.2 389.2 УПК), его можно обжаловать только после вынесения итогового решения, одновременно с ним (подробнее об обжаловании промежуточных решений см. здесь).

Письменная фиксация отказа

- заявление требования о допуске общественного защитника должно оставить письменные следы (ч.1 120 УПК, ч.2 256 УПК и п.7 ч.3 259 УПК).

- формально, суд сам обязан письменно зафиксировать факт подачи ходатайства.

- но может оказаться так, что в протоколе судебного заседания не окажется никаких следов того, что Вы требовали допуска защитника.

- что бы избежать такого ловкого финта - ходатайство подаем только письменно, суд обязан приобщить его к уголовному делу.

Отмена решения

- отказ в допуске защитника: это мина под судебное решение, которая несет угрозу отмены.

- согласно ч.1 389.17 УПК ограничение гарантированных УПК прав участников уголовного судопроизводства прав участников это существенное нарушение уголовно-процессуального закона.

 - согласно п.4 ч.2 389.17 УПК основаниями отмены или изменения судебного решения в любом случае являются рассмотрение дела с "иным" нарушением права обвиняемого пользоваться помощью защитника.

Судебная практика по отказам в допуске общественного защитника

Определение КС от 28.05.2013 N 696-О запрет немотивированного отказа

Постановление N 44у-146/16  отмена решения об отказе в допуске юриста

Судебная практика по отказам в допуске родственников

Постановление N 4у/4-4828/15 отказ в допуске матери (нет юридического образования)

Определение N 10-7088/2015 отказ допуска родственника (нет проф. навыков)

Есть способы подстраховаться на случай отказа суда допустить защитника. Для этого нужно вписать кое-что в Ходатайство о вступлении общественного защитника в уголовное дело.

В ходатайство нужно включить специальные фрагменты, цель которых:

а) показать судье, что отказ в ходатайстве повлечет серьезную "головную боль", и побудить судью допустить защитника, чтобы ее избежать.

б) если судья все же откажет в допуске, то его решение будет крайне уязвимым местом в приговоре, которое позволит сломать его в апелляции, кассации, так как этот отказ является ограничением прав участников процесса (ч.1 389.17 УПК) и нарушением права на защиту (п.4 ч.2 389.17 УПК).

Любимый мотив для отказа: "уже есть адвокат"

- суд испытывает серьезный дефицит доводов для отказа, их просто неоткуда взять.

- универсальной палочкой-выручалочкой служит такая фраза "защиту подсудимого уже осуществляет лицо со статусом адвоката, т.е. право на защиту не нарушено".

- надо заранее сломать эту схему.

Пишем в ходатайстве

"Прошу суд обратить внимание, на следующее обстоятельство:

- участие данного защитника в судебном процессе - не является простым дублированием действий адвоката.

- указанные запланированные действия по своей защите я могу осуществлять - только при помощи данного защитника и участие адвоката его не заменит, поскольку действия обсуждались и планировались только с данным лицом".

Конкретика (пишем  в ходатайстве)

- "мной, совместно с защитником (Ф.И.О.) запланированы конкретные действия по защите своих прав, включая подачу ходатайств их аргументацию и пр. (чем более будет конкретики, тем убедительнее).

- отсутствие данного защитника не позволит мне реализовать свое право на защиту, поскольку я не имею возможности правильно реализовать запланированные совместно с защитником действия (аргументировать заявление ходатайств и пр.), их реализация возможна только при его помощи.

- в случае отказа в допуске указанного лица прошу мотивировать причины отказа, согласно требования п.11 постановления Пленума Верховного суда от 30.06.2015г. № 29 "О практике применения законодательства о праве на защиту в уголовном судопроизводстве".

Приобщение ходатайства

"- в соответствии с нормой ч.1 120 УПК  прошу приобщить настоящее письменное ходатайство к уголовному делу".

«Добиваем» в судебном заседании

- если суд все же пойдет на принцип и откажет в допуске?

- надо заранее подготовиться к такой ситуации.

- подсудимому передаем до процесса алгоритм действий, в суде он должен:

а) заявить ходатайство о Вашем допуске.

б) в ходе дальнейшего судебного процесса заявить специальные ходатайства (разрабатывать такие "запасные" ходатайства нужно отдельно по каждому конкретному делу), в чем их суть: подзащитный указывает в них, что просит суд произвести определенные действия (допросить свидетеля и т.п.), главное не в том - что именно просит, а в том - что в ходатайстве специально содержится фраза "для аргументации данных ходатайств я прошу допустить к участию в процессе в качестве защитника гр._________, телефон___________, с данным лицом заранее согласована возможность его вызова в суд для моей защиты).

- подобное действие подчеркивает факт нарушения права на защиту и закладывает "мины" под судебное решение. Подробнее методология закладки таких ловушек описана здесь: Закладки в суде I-инстанции, специальные ходатайства создающие неустраненные сомнения.