Нормативная база

- п.6 ч.4 56 УПК  у свидетеля есть право явиться на допрос с адвокатом

- ч.5 189 УПК  участие адвоката при допросе свидетеля

- п.1 Пленума № 29  любое лицо (даже свидетель) имеет право на адвоката

Изменение статуса

Превращение свидетеля в обвиняемого, в чем опасность - хитрый прием следователя

Адвокат

Адвокат при допросе свидетеля, в чем смысл и возможности (п.6 ч.4 56 УПК)

Ознакомление с показаниями

Доступ к показаниям свидетелей на стадии расследования дела

Подделка показаний

Коррекция показаний свидетеля, маленькие хитрости следователя

Оглашение показаний

Оглашение показаний свидетеля при неявке или противоречиях в показаниях

I). Вызов свидетеля

Вызывается на допрос как свидетель

- потенциальный обвиняемый, процессуально таковым еще не признанный, вызывается на допрос в качестве свидетеля.

II). Допрос в качестве свидетеля

Зачем допрашивать в качестве свидетеля

- смысл такого первоначального допроса заключается в том, что у свидетеля гораздо меньше прав чем у обвиняемого. Или, если выразиться более правильно, права у свидетеля как бы скрыты, неочевидны, а его обязанности очевидны и даже специально подчеркиваются.

Допрос в качестве обвиняемого:

- во-первых: обвиняемый имеет право отказаться от дачи показаний, у него подчеркнуто выясняется, спрашивается перед началом допроса спрашивается, согласен ли он давать показания (п.3 ч.4 47 УПК). Отказ от дачи показаний не влечет для обвиняемого никаких последствий.

- во-вторых: обвиняемый не несет абсолютно никакой ответственности за ложь.

Допрос в качестве свидетеля:

- процедура допроса в статусе свидетеля отличается от процедуры допроса обвиняемого, в чем особенности:

- во-первых: в отличие от обвиняемого, свидетель не вправе отказаться от дачи показаний (п.2 ч.6 56 УПК). Отказ свидетеля от дачи показаний влечет уголовную ответственность по статье 308 УК.

- нюанс: кажется, что свидетель имеет точно такое же право отказаться от дачи показаний (п.1 ч.4 56 УПК)? Но тут имеется одно существенное отличие: обвиняемый может отказаться абсолютно от любых показаний, а вот свидетель может отказаться от дачи показаний только в отношении себя.

-  свидетеля перед допросом обязательно предупреждают об уголовной ответственности (ч.5 164 УПК). Это предупреждение делается именно письменно, и создает соответствующую психологическую атмосферу.

- во-вторых: свидетель не имеет «права на ложь» и дача ложных показаний влечет уголовную ответственность по статье 307 УК. (Подробнее о таком странноватом праве можно прочитать здесь: Право на ложь – у подозреваемого есть право защищаться не только молчанием, но и ложью.)

III). Предъявление обвинения

- по окончании допроса составляется протокол и доказательство готово. 

Внезапно предъявляется обвинение

- а по окончании допроса и подписания протокола допроса свидетеля, следователем из-под стола вынимается постановление о привлечении беспечного «свидетеля» в качестве обвиняемого.

- после чего производит допрос в качестве обвиняемого.

- и на этом допросе подозреваемого следователь вполне обоснованно говорит «ну вот же, вы же говорили, вот все записано и вами подписано».

Сила такого «фокуса» больше психологическая, чем юридическая

- в том случае, если показания (хоть в статусе свидетеля, хоть в статусе обвиняемого) были даны без участия адвоката, то в последующем от них можно легко отказаться.

- такие показания - признаются недопустимым доказательством и не могут использоваться в обвинении (п.1 ч.2 75 УПК).

ИЛЛЮСТРАЦИЯ (Определение Второго кассационного суда N 77-963/2023)

«В   приговоре суд сослался как на доказательства на показания обвиняемой, которые она давала в качестве свидетеля на предварительном следствии. При этом в отличие от подозреваемого и обвиняемого свидетель обладает другим процессуальным статусом, наделен иным кругом прав и обязанностей. При даче показаний обвиняемая предупреждалась об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, тогда как она в силу ст. 51 Конституции РФ вправе была отказаться от дачи показаний. Учитывая изложенное, указанные показания подлежат исключению из приговора в связи с недопустимостью, на основании 75 УПК».

IV). Участие адвоката

- поэтому следователь, чтобы закрепить это доказательство, обеспечивает участие адвоката.

Приглашается адвокат

- поскольку свидетель пришел без своего адвоката, то у следователя на подхвате есть бесплатный адвокат, которого он с готовностью и предлагает. Подробнее об этом механизме можно прочитать здесь: Фиксация показаний с помощью адвоката, чтобы исключить последующий отказ от них

Противодействие

- воспрепятствовать участию такого защитника-оформителя очень просто, мы разъясняем эту процедуру здесь: Отказ от адвоката, как он правильно оформляется.

V). Как поступить

Что предпринять при внезапном превращении в обвиняемого

- свидетель имеет полное право также вправе не свидетельствовать против себя и своих близких.

Запомните три правовых нормы:

- ст.51 Конституции  свидетельский иммунитет

- п.1 ч.4 56 УПК  право свидетеля - отказаться свидетельствовать на себя

- прим. к 308 УК  нет ответственности за отказ свидетельствовать против себя

- не обязательно упоминать все три нормы. Не давая прямого отказа от дачи показаний на вопросы следователя можно говорить, что считаете некоторые его вопросы направленными непосредственно против вас и пользуетесь ст. 51 Конституции.

I). Только адвокаты

Участвовать в допросе вправе только адвокат

- присутствовать при допросе может только лицо со статусом адвоката, то есть следователь не допустит ни общественного защитника, ни родственника без юридического стажа.

II). Тренировка до начала допроса

Формирование показаний

- защитник нужен для "тренировки" перед допросом. Необходимо продумать свои показания, чтобы их нельзя было использовать в последующем против Вас.

Подготовка своих вопросов

- адвокату необходимо продумать какие вопросы он задаст свидетелю сам (ч.2 53 УПК)

III). Права адвоката в ходе допроса

Прав у адвоката, участвующего в допросе, очень мало

- во-первых: он может давать свидетелю краткие консультации. Фактически, это право дает адвокату возможность прервать свидетеля, если он начал говорить лишнее. (На практике, сами можете представить какую реакцию это вмешательство вызывает у следователя).

- во-вторых: адвокат может задать свидетелю заранее продуманные вопросы, которые в любом случае следователю придется занести в протокол (ч.2 53 УПК).

IV). Проверка протокола

Проверка ловушек в протоколе

- очень важный момент: советую адвокатам обязательно предупредить свидетеля ни в коем случае не подписывать протокол до того как его проверит адвокат.

- сначала адвокат должен проверить содержание протокола, потому что в нем могут содержаться сюрпризы, следователь может изложить показания чуть-чуть не так, как они были сказаны. Подробнее об этом приеме можно прочитать здесь: Коррекция показаний свидетеля, маленькие хитрости следователя.

Заявления о нарушении прав

- у адвоката есть право "испачкать" протокол допроса своими письменными замечаниями (ч.5 189 УПК). Это может пригодиться в последующем, и послужит доказательством нарушений со стороны следователя и возможно позволит признать показания свидетеля недопустимым доказательством