I). Нормативная база (освобождение из СИЗО)

- ч.1.1 110 УПК  изменение меры пресечения по болезни

- ч.3 389.2 УПК  отказ обжалуется отдельно от итогового решения

- п.25 Пленума N 41  запрет продлевать заключение при тяжком заболевании

- ст.24 № 103-ФЗ  выявление в СИЗО тяжелого заболевания

Перечень заболеваний, препятствующих содержанию под стражей (Постановление от 14.01.2011 N 3)

II). Нормативная база (освобождение из исправительного учреждения)

- 81 УК  освобождение от наказания в связи с болезнью

- ч.5 175 УИК  подача ходатайства об освобождении по психической болезни

- ч.6 175 УИК  подача ходатайства об освобождении по физической болезни

- ч.8 399 УПК  при освобождении в связи с болезнью – исполняется немедленно

- п.24 Пленума N 8  освобождение по болезни

Перечень заболеваний, препятствующих отбыванию наказания (Постановление от 06.02.2004г. N 54)

Отсрочка

- ч.1 396 УПК  вопросы по отсрочке разрешает суд, вынесший приговор

- п.1 ч.1 398 УПК отсрочка исполнения приговора по болезни

ПРОЦЕДУРА ОСВОБОЖДЕНИЯ на трех этапах

I). Болезнь в ходе расследования дела

Последствия выявления болезни на стадии расследования уголовного дела

II). Болезнь в ходе судебного рассмотрения дела

Последствия выявления болезни на стадии судебного рассмотрения дела

III). Болезнь в ходе исполнения приговора

Последствия выявления болезни на стадии исполнения приговора

УСЛОВИЯ ОСВОБОЖДЕНИЯ

Невозможность лечения

Невозможность лечения в условиях исправительного учреждения, главный довод

Специалист

Участие специалиста, присутствие в судебном заседании медицинского специалиста "со стороны"

ИНЫЕ материалы

ПСИХИЧЕСКИЕ заболевания

I). Психическая болезнь

Психическая болезнь исключающая вменяемость (ч.1 21 УК) - влечет освобождение от ответственности

II). Психическое расстройство

Психическое расстройство не исключающее вменяемости (ч.1 22 УК) - учитывается как смягчающее

Учет состояния здоровья

Здоровье виновного, учет при назначении наказания (п.28 Пленума № 58)

Отсрочка по болезни

Отсрочка наказания в связи с тяжелой болезнью (п.1 ч.1 398 УПК)

СИТУАЦИИ из практики

Болезнь осужденного, выявленная после приговора: является ли новым обстоятельством (из 413 УПК)?

ХОДАТАЙСТВА (VIP-часть сайта)

I). До приговора

Ходатайство об освобождении по болезни из СИЗО: бланк

II). После приговора

Ходатайство об освобождении по болезни из исправительного учреждения: бланк

I). На этапе предварительного расследования

Временное освобождение из следственного изолятора

На стадии предварительного следствия, если обвиняемый содержится под стражей, то процедура изменения меры пресечения на более мягкую инициируется заявлением обвиняемого, но здесь есть нюанс: в п.2 Правил медицинского освидетельствования указано, что такое заявление должно сопровождаться медицинскими документами. То есть, если обвиняемый не успел получить такие документы, находясь на свободе, ему придется сначала добиваться обследования в медицинской части следственного изолятора.

Приостановление дела

- выявление болезни обвиняемого в ходе расследования дела может повлечь приостановление следствия (п.4 ч.1 208 УПК). После выздоровления следствие по делу возобновляется (п.1 ч.1 211 УПК).

- если по делу несколько обвиняемых, то уголовное дело в отношении заболевшего может быть выделено в отдельное производство (п.1 ч.1 154 УПК).

ХОДАТАЙСТВО

В профессиональной VIP-части сайта Вы можете скачать бланк ходатайства: Ходатайство об освобождении по болезни из СИЗО.

Нормативная база

- ч.1.1 110 УПК  изменение меры пресечения по болезни

- ч.3 389.2 УПК  отказ обжалуется отдельно от итогового решения

- п.25 Пленума N 41  запрет продлевать заключение при тяжком заболевании

- ст.24 № 103-ФЗ  выявление в СИЗО тяжелого заболевания

Перечень заболеваний, препятствующих содержанию под стражей от 14.01.2011 N 3

II). На этапе после вынесения приговора, до вступления его в силу

Проблема:

а) на стадии расследования дела – освобождение заболевшего обвиняемого из СИЗО возможно (см. выше).

б) на стадии исполнения приговора освобождение заболевшего осужденного из исправительного учреждения возможно (см. ниже).

в) А вот на промежуточном этапе: когда приговор вынесен, но еще не вступил в силу – освобождение (исходя из действующих правовых норм и практики) – невозможно.

На стадии судебного разбирательства - не освобождают

Это значит что во время судебного разбирательства, если защита ссылается на наличие физической болезни – то никто обвиняемого не отпустит. Просто вынесут приговор и уже потом, в отдельном порядке, в так называемом в порядке исполнения приговора, это отдельный вид судебного разбирательства с отдельным разбирательством (ч.7 399 УПК) будут рассматривать – освобождать или нет. Все это время больной осужденный будет сидеть, хотя болезнь этому препятствует.

Кстати, это проблемный пробел в законе – например, во время суда у человека развивается прогрессирующая болезнь и он может погибнуть. Но нет, сначала «влепим» приговор и только потом, в отдельном процессе, будем решать, что там с болезнью.

То есть: обвиняемый, страдающий заболеванием, после помещения его в СИЗО, может из него выйти и находится на свободе. А как только вынесен приговор, то его должны направить в СИЗО. И обратиться с заявлением (ч.6 175 УИК) он может, только находясь в исправительном учреждении.

Отсрочка

Возможно, в таком случае, помочь сможет норма п.1 ч.1 398 УПК - отсрочка исполнения приговора по болезни.

Приостановление дела

- выявление болезни обвиняемого в ходе судебного рассмотрения дела может повлечь приостановление процесса (ч.3 253 УПК). После выздоровления следствие по делу возобновляется (п.1 ч.1 211 УПК).

- если по делу несколько обвиняемых, то уголовное дело в отношении заболевшего может быть выделено в отдельное производство (239.1 УПК).

III). На стадии исполнения приговора

После вступления приговора в силу

- этап, на котором возможно освобождение, это этап исполнения приговора, в этом случае осужденный прибывает на место исполнения наказания и обращается в суд через администрацию (ч.6 175 УИК).

Процедура предполагает освобождение только в порядке исполнения приговора (п.6 397 УПК). Это особый порядок, отличный от основного разбирательства.

- примечание: обратите внимание, что на этапе и последующем этапе применяются уже иные Правила освидетельствования и Перечень заболеваний, чем применявшиеся для освобождения из следственного изолятора.

Выздоровление

- если в последующем виновный излечился от заболевания, то происходит возобновление исполнения наказания (ч.4 81 УК).

- до реального наказания в таком случае может не дойти, если истекли сроки давности преступления, предусмотренные 78 УК.

Если болезнь не относится к категории тяжких

- что если после приговора у осужденного выявлено заболевание не входящее в Перечень заболеваний, препятствующих отбыванию наказания?

Выявление болезни в стадии апелляции

- на стадии апелляционного обжалования болезнь может быть учтена как дополнительное смягчающее обстоятельство. Смотрите подробнее здесь: Новые смягчающие обстоятельства, ранее не фигурировавшие в I-инстанции.

Выявление болезни в стадии кассации

- в кассации есть несколько ступеней, и выявление болезни на разных ступенях может иметь разную силу.

- на I-й же ступени кассации при использовании смягчающих обстоятельств действуют те же правила, как и на стадии апелляции.

- на II-й и III-й ступенях кассации применение смягчающих обстоятельств (включая выявление болезни) имеет особую специфику, поэтому если Вы находитесь на этой стадии, то рекомендуем ознакомиться с рекомендациями здесь: Смягчающие обстоятельства в кассации, методика применения.

Учет состояния здоровья для досрочного освобождения

- плохое состояние здоровья может быть учтено для одного из механизмов досрочного освобождения: условно-досрочное освобождение (79 УК), замена наказания на более мягкое (ч.1 80 УК), замена на принудительные работы (ч.2 80 УК), перережим (78 УИК).

ХОДАТАЙСТВО

В профессиональной VIP-части сайта Вы можете скачать бланк ходатайства: Ходатайство об освобождении по болезни из исправительного учреждения.

Нормативная база

- ч.2 81 УК  болезнь выявлена после приговора, может быть освобожден

- ч.6 175 УИК  подача ходатайства об освобождении по болезни

- п.6 397 УПК  освобождение по болезни в порядке исполнения приговора

- ч.7 399 УПК  порядок проведения судебного заседания

- ч.5 175 УИК  подача ходатайства об освобождении по психической болезни

- ч.6 175 УИК  подача ходатайства об освобождении по физической болезни

Перечень заболеваний, препятствующих отбыванию наказания от 06.02.2004г. N 54

Является ли болезнь после приговора новым обстоятельством (п.3 ч.4 413 УПК)?

I). Наличие заболевания

Перечень заболеваний

- самое главное условие для освобождения - наличие у осужденного заболевания из Перечня заболеваний, препятствующих отбыванию наказания.

- определяющее значение имеет наличие болезни, все иные обстоятельства имеют второстепенное значение (п.24 Пленума N 8).

Иное заболевание, это смягчающее обстоятельство

- если имеется заболевание не указанное в Перечне заболеваний, то применить норму 81 УК  нельзя, но это можно использовать факт болезни как смягчающее обстоятельство (п.28 Пленума № 58).

- нюанс: если Ваше уголовное дело находится на стадии апелляции либо кассации, то необходимо учитывать специфику использования смягчающих обстоятельств на этих стадиях (на них есть серьезные отличия от методик защиты, применявшихся на суде первой инстанции), подробнее с этими особенностями можно ознакомиться здесь:

Апелляция

Смягчающие обстоятельства в апелляции: методика применения

Кассация

Смягчающие обстоятельства в кассации: методика применения

II). Иные обстоятельства

Учет иных обстоятельств, помимо болезни

- в п.24 Пленума N 8 содержится упоминание о том, что суд может принимать о внимание и некие "иные" обстоятельства.

Вы можете использовать для аргументации любые позитивные сведения, которыми Вы располагаете (возмещение вреда, признание вины и прочие). Изучите Перечень всех смягчающих обстоятельств, любое из них Вы можете использовать.

Цитата (Нижегородский областной суд, Обобщение судебной практики за 2013г.):

"Освобождение осужденного от наказания в связи с тяжелой болезнью напрямую не зависит от: 

- тяжести совершенного преступления,

- срока назначенного наказания,

- величины неотбытой части наказания.

Тем не менее, при решении вопроса о его освобождении необходимо учитывать:

- данные, характеризующие личность,

- степень исправления,

- его криминальную историю и направленность, поскольку не всякое тяжелое заболевание может во всех без исключения случаях нейтрализовать социально-негативные свойства личности осужденного до уровня, абсолютно безопасного для общества. Тем более, что наличие тяжелой болезни при относительно нормальном физическом состоянии освобожденного, на почве сформировавшегося неприязненного отношения к обществу, может подтолкнуть его к совершению новых преступлений.

Поэтому освобождение от наказания по болезни может быть лишь в тех случаях, когда, в том числе, имеются основания полагать, что освобожденный не совершит нового преступления".

ИТОГО:

- позиция судов (и прежде всего Верховного суда), говорит о том, что при решении вопроса об освобождении по болезни, кроме главного условия (факта наличия заболевания) подлежат учету любые негативные и позитивные сведения об осужденном.

Умышленность ухудшения здоровья

- отдельный вопрос, проверяется ли судом, не было ли ухудшение здоровья спровоцировано в целях освобождения?

- ранее действовало положение о том, что если болезнь осужденного наступила в результате его умышленных действий (например, членовредительства) с целью последующего освобождения, он не подлежал освобождению от отбывания наказания по болезни. Но 17 ноября 2015 г. N 51 абзац в п.24 Пленума N 8  (который содержал данный запрет) был исключен.

- тем не менее, подобное обстоятельство для стороны защиты совсем не нужно, суд может учесть его как одно из "сведений, характеризующих личность"

Надо избежать подозрения

- но при подготовке к судебному заседанию, необходимо продумать, как избежать подозрения в намеренном создании условий для обострения заболевания с целью последующего освобождения.

- не должно быть информации об уклонении от лечения.

- если факты уклонения имеются, надо подготовить версию (объяснить суду мотивы уклонения).

III). Невозможность лечения

Самое лучшее обоснование для аргументации ходатайства об освобождении по болезни - это информация о том, что в месте отбывания наказания нет возможности надлежащего лечения и ухода.

Консультация врачей

- начните с консультации у врачей-специалистов, ознакомьте их с имеющимся (или предполагаемым) диагнозом, пусть дадут устные пояснения о том, какой характер лечения предполагает это заболевание.

(Совет: лучше не скрывать от специалиста зачем нужны эти сведения, прямо задаем вопрос: "нам нужно обосновать в суде, что лечение реально может производиться только вне мест лишения свободы, дайте нам рекомендации как обосновать невозможность лечения в исправительном учреждении ". Врачу легче ответить, когда он понимает общую подоплеку вопроса).

Территориальность

- определите предполагаемые медицинские учреждения, в которых может производится необходимое лечение. Желательно, чтобы они были территориально легко доступны.

Медицинское оборудование

Понадобится 3 документа:

1) первый документ: информация из медицинского учреждения (это может быть ответ на адвокатский запрос) о том, что при таком диагнозе требуется (желательно) применение специального оборудования (или препаратов).

2) второй документ: ответ из медицинской части исправительного учреждения (где отбывает наказание осужденный) о том, что они не располагают именно этим оборудованием.

3) третий документ: информация из медицинского учреждения (не обязательно из того же самого, что выдало первый документ) о том, что у него имеется именно это оборудование.

СОВЕТ

- недопустимость размытых формулировок: Вам требуется, чтобы в ответе на запрос содержалась информация об отсутствии оборудования. Для этого важно формулировать вопросы так, чтобы не дать  "лазеек" для неопределенных ответов. Если Вы сформулируете вопросы так "имеется ли необходимое оборудование оказания помощи при заболевании сахарным диабетом?", то Вы 100 % получите уверенный ответ, что "конечно же, имеется !".

- изучите заранее поступивший на Ваш запрос ответ, если там вместо прямых формулировок "нет, оборудования не имеется" содержится только "вода", фразы позволяющие и такое толкование, что "необходимые средства и препараты для лечения есть", то:

- заявите ходатайство о вызове в заседание медицинского специалиста исправительного учреждения.

- подготовьтесь задать ему "неудобные" вопросы проконсультировавшись или пригласив в суд врача –специалиста.

IV).

Участие специалиста

Если имеется возможность, желательно пригласить в судебное заседание врача-специалиста. У защиты есть "железное" право пригласить (обеспечив явку) любого специалиста, суд не имеет права отказать в его допросе (ч.2.1 58 УПК).

Это сильный аргумент

- допрос специалиста, 100 % прогнозируемый заранее (ведь Вы выяснили содержание его показаний заранее, предупредили о том, какие вопросы ему будут заданы), из которого следует, что:

- при таком диагнозе необходимо специализированное лечение.

- необходимо специальное оборудование, препараты.

- отсутствие именно такого лечения приведет через определенное время к негативным последствиям для больного.

- совет: подготовьте Вашего специалиста к возможной "дуэли".

- если в заседании будет присутствовать сотрудник медицинской части исправительного учреждения, он может сказать так "для лечения такого заболевания не обязательно применение именно того оборудования и препаратов, о котором заявляет адвокат. Вполне допустимо и применение имеющихся в наличии нашей медицинской части оборудования (препаратов)".

- требуется оговорить со "своим" специалистом такую ситуацию заранее. Он должен быть готов аргументировано отстоять сведения о необходимости специального лечения.

- будьте готовы придти на помощь своему специалисту. Образцы аргументов для психологического давления на "чужого" специалиста: "а Вы, как врач, готовы взять на свою ответственность, что в Вашей мед. части окажут именно весь необходимый и не меньший (чем указано в наших документах) по объему спектр помощи?"  и "я, как адвокат вынужден заранее уведомить Вас, что при дальнейшем ухудшении самочувствия осужденного мы потребуем провести проверку высказанной Вами сегодня позиции, и потребуем оценить степень Вашей ответственности за вынужденное отсутствие специализированного курса лечения". Если высказать эти угрозы (это именно угрозы, никак иначе это не назвать) без излишнего пафоса, без оскорбительных формулировок, а спокойно (и даже чуть безразлично), то их действие ошеломляющее. Никто не готов идти на такое противостояние, и не желает оказаться "крайним".

V). Обязанность суда освободить осужденного

Обязан ли суд освободить по болезни

а) при психическом заболевании, суд не имеет возможности отказать в освобождении (ч.1 81 УК).

б) при физическом заболевании суд освобождать не обязан, норма ч.2 81 УК носит диспозитивный (не обязательный) характер, в ней применена формулировка "суд может освободить" (а не обязан).

- но суду придется мотивировать свой отказ.

VI). Отказ в освобождении

Обжалование отказа в освобождении

Отказ можно обжаловать. Куда и как обжаловать отказ? Об этом Вы можете прочитать в нашем комментарии к статье 401 УК.

- также обращаем Ваше внимание, что помочь в обжаловании может - Консультация.

VII). Повторное обращение

Нет никаких ограничений по времени нового обращения. Единственное условие - ухудшение здоровья.

- согласно п.5 Правил направления № 54  направление осужденного на медицинское освидетельствование может проводиться независимо от времени, прошедшего со дня предыдущего освидетельствования.

I). Психическая болезнь

Психическая болезнь - исключающая вменяемость

- в данном случае речь идет о ПОЛНОЙ невозможности осознания и руководства своими действиями. Как указано в ч.1 21 УК  "не мог осознавать ... и руководить".

- в этом случае, согласно ч.1 443 УПК виновный освобождается от уголовной ответственности, и уголовное дело завершается не вынесением приговора, а вынесением постановления о мерах медицинского характера.

- подробнее об этом типе изложено здесь: Психическая болезнь, исключающая вменяемость (ч.1 21 УК).

II). Психическое расстройство

Психическое расстройство - не исключающее вменяемости

- в данном случае речь идет уже о ЧАСТИЧНОЙ невозможности осознания и руководства своими действиями. Как указано в ч.1 22 УК "не мог в полной мере".

- в этом случае, согласно ч.1 22 УК виновный подлежит наказанию по общим правилам.

- но факт психического заболевания может быть учтен судом как смягчающее обстоятельство (ч.2 22 УК). Но не в любом случае, в качестве смягчающего могут и не учесть. То есть он может и никак не повлиять на положение виновного.

- подробнее об этом типе изложено здесь: Психическое расстройство, не исключающее вменяемости (ч.1 22 УК).

В профессиональной части сайта Вы можете скачать бланки ходатайств:

I). До приговора

Ходатайство об освобождении по болезни из СИЗО: бланк

II). После приговора

Ходатайство об освобождении по болезни из исправительного учреждения: бланк