Отсрочка наказания: ребенок до 14 лет

Нормативная база

- 82 УК  отсрочка для женщин с ребенком до 14 лет

- 177 УИК  порядок обращения с ходатайством из исправительного учреждения

- 178 УИК  контроль за соблюдением условий отсрочки

- п.2 ч.1 398 УПК  отсрочка до достижения детьми 14 лет

- ч.1 396 УПК  подсудность вопросов отсрочки - суд вынесший приговор

Пленум об отсрочке наказания от 19.12.2023г. № 47

- п.17 Пленума № 9  при отсрочке наказания указывается вид учреждения

Приговор

- п.8 ч.1 299 УПК  вопрос об отсрочке относится к перечню обязательных вопросов

- ч.3 308 УПК  вопрос об отсрочке в резолютивной части приговора

Условия для отсрочки

УСЛОВИЯ ДЛЯ ОТСРОЧКИ

ФОРМАЛЬНЫЕ условия

1) Кому возможна отсрочка до достижения ребенком 14 лет (ч.1 82 УК)

2) Справка о беременности или наличии ребенка до 14 лет (ч.2 177 УИК и п.25 Пленума N 8)

ДОКУМЕНТЫ от администрации

3) Мнение администрации о том, стоит ли предоставлять отсрочку (ч.7 399 УПК и п.25 Пленума N 8)

4) Личное дело: сведения из него от администрации (ч.3 177 УИК и п.25 Пленума N 8)

5) Поведение в период отбывания наказания (п.4 Пленума N 47 и п.25 Пленума N 8)

ДОКУМЕНТЫ от осужденного

6) Согласие родственников принять на проживание (ч.2 177 УИК)

7) Жилье и условия для воспитания ребенка (ч.2 177 УИК и п.25 Пленума N 8)

Родственники  - то, что есть кому позаботиться о ребенке, не основание для отказа в отсрочке

8) Условия жизни на свободе: чем будет заниматься освобожденная (п.4 Пленума N 47 и п.25 Пленума N 8)

9) Мнение потерпевшего о возможности предоставления отсрочки (ч.3 177 УИК)

ХАРАКТЕРИЗУЮЩИЕ данные

10) Характеризующие данные об осужденной (п.25 Пленума N 8)

11) Смягчающие обстоятельства имеющиеся в уголовном деле

ПРОЦЕДУРА ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ отсрочки

I). В суде I инстанции

При вынесении приговора в суде первой инстанции (п.8 ч.1 299 УПК)

II). В исправительном учреждении

При отбывании наказания в исправительном учреждении (177 УИК)

Обжалование

 Как обжаловать отказ в предоставлении отсрочки

Прекращение

Прекращение отсрочки по двум вариантам: достижение 14 лет или сокращение срока

Отмена

 Отмена отсрочки при несоблюдении ее условий (ч.2 82 УК)

ИНЫЕ материалы

Дело № 77-2068/2020

Пример - после переквалификации в кассации получена отсрочка наказания

Слабое звено (VIP-часть сайта)

"Слабое звено" - женщине вместе с досудебным соглашением могут обещать отсрочку по 82 УК

МЕТОДИЧКА (VIP-часть сайта)

МЕТОДИЧКА для составления ходатайства об отсрочке (а также бланк ходатайства): для практиков

КНИГА-инструкция

Как выйти на свободу - инструкция по механизмам УДО, замены, отсрочки в связи с наличием детей

ВИДЕО

Семь механизмов смягчения - о которых можно попросить суд (включая 82 УК)

I). Кому дается отсрочка

Первое, с чего нужно начать: относимся ли к числу лиц, кому может быть дана отсрочка?

Кому дается отсрочка

- перечень лиц, которым предоставляется отсрочка (ч.1 82 УК):

а) беременной женщине,

б) женщине, имеющей ребенка в возрасте до 14 лет,

в) мужчине, имеющему ребенка в возрасте до 14 лет и являющемуся единственным родителем. (Равенство полов несколько нарушается тем, что мужчине надо быть единственным родителем, а для женщины это не обязательно).

Усыновители

Отсрочка может быть не только биологическим родителям, но и усыновителям (п.3 Пленума N 47).

Для кого отсрочка запрещена

Затем проверим, не относимся ли мы к категориям, которым отсрочка запрещена.

- перечень лиц, которым отсрочка не может быть предоставлена (ч.1 82 УК):

а) осужденным за тяжкие и особо тяжкие преступления против личности (то есть, преступления указанные в Разделе VII УК), если назначено наказание свыше 5 лет (если наказание меньше, то отсрочка может быть и по этим статьям).

б) осужденные за половые преступления против несовершеннолетних до 14 лет.

в) осужденные за преступления террористического характера.

Бабушки-дедушки

В п.3 Пленума N 47 разъяснено, что иным близким родственникам, кроме родителей,  отсрочка не положена. (Напомним, что согласно уголовно-правовой терминологии к категории близких родственников относятся не только родители, но и бабушки-дедушки.) Но согласно этим разъяснениям Верховного суда, к примеру, дедушка, оказавшийся в положении единственного лица, воспитывающего ребенка, на отсрочку рассчитывать не может.

Также не положена отсрочка опекунам, а также лишенным родительских прав (п.3 Пленума N 47).

II). Справка о беременности или наличии ребенка

Документальное подтверждение

- это обычные медицинские документы либо свидетельство о рождении ребенка (п.5 Пленума N 47).

- срок беременности не имеет значения

В случае, если ходатайство подается из мест лишения свободы, справку запрашивает и направляет администрация (ч.2 177 УИК и п.25 Пленума N 8).

III). Мнение администрации

Отношение администрации к отсрочке

- в судебном заседании представитель администрации исправительного учреждения должен озвучить (ч.7 399 УПК и п.25 Пленума N 8) свое отношение к предоставлению отсрочки.

- предсказать его мнение легко: до судебного заседания Вы уже должны изучить пакет документов, поступивших из колонии, в этом пакете содержится характеристика (ч.3 177 УИК), если характеристика положительная, то мнение представителя ИУ будет также положительным (или нейтральным).

Примечание: положительное мнение можно попробовать создать. В нашей практике, муж осужденной оказывал спонсорскую помощь исправительному учреждению (покупка телевизора, еще кое-какой техники). Это позволило создать положительное отношение к осужденной и которое выразилось в позитивном мнении, высказанном представителем ИУ в судебном заседании.

Насколько значимо мнение администрации?

а) Негативный отзыв - сводит шансы на отсрочку практически к нулю.

б) Позитивный отзыв - ничего не гарантирует.

На практике: положительное мнение администрации, это железное условие, совершенно необходимое. Или хотя бы нейтральное.

IV). Сведения из личного дела осужденного

Сведения из личного дела

В судебном заседании должны исследоваться сведения из личного дела осужденного (указание в ч.3 177 УИК и п.25 Пленума N 8).

Под этими сведениями подразумеваются документальные подтверждения о мерах поощрения и мерах взыскания в период отбывания наказания.

Погашение взысканий

- напоминаем, что меры взыскания погашаются по истечении 1 года (ч.8 117 УИК), после чего их учитывать нельзя.

V). Поведение в период отбывания наказания

Поведение в ИУ

- в судебном заседании должно исследоваться поведение в период отбывания наказания (п.4 Пленума N 47 и п.25 Пленума N 8).

Под термином "поведение" понимается 4 обстоятельства:

а) сведения о мерах поощрения.

б) сведения о  мерах взыскания.

в) отношение к учебе.

г) отношение к труду.

VI). Согласие родственников принять на проживание

Письменное согласие родственников

- согласие родственников (ч.2 177 УИК) требуется в том случае, если нет своего жилья, оформляется в простом письменном виде, как-либо заверять ее не требуется. Желательно присутствие лиц, подписавших согласие в судебном заседании, чтобы они:

- подтвердили свое согласие.

- уточнили, какие условия для воспитания ребенка имеются по этому месту проживания.

VII). Наличие жилья и условий для проживания и воспитания ребенка

Наличие жилья

- наличие жилья, требуемого для отсрочки (ч.2 177 УИК, п.4 Пленума N 47 и п.25 Пленума N 8) подтверждается обычными документами (свидетельства из ЕГРПН), в обязательной совокупности с документами, подтверждающими необходимые условия для проживания и воспитания ребенка.

УСЛОВИЯ для проживания и воспитания ребенка

- заранее планируйте как Вы будете доказывать это обстоятельство. Простые заверения свидетелей "у ребенка все есть", это несерьезно.

Обсудите, где предполагается проживание осужденного с ребенком:

- площадь жилья и число проживающих лиц.

- наличие рядом детского сада и школы.

Как доказывать:

- свидетели: прежде всего родственники, но это могут быть и соседи.

- обратитесь в органы опеки для проведения проверки условий проживания ребенка, по результатам составляется Акт обследования.

- из детского сада от заведующего можно получить такой документ как «Педагогическое представление». Иллюстрация, что там может быть «Из имеющегося в деле педагогического представления заведующего детским садом, который посещает дочь осужденной, следует, что она приводила и забирала из детского сада ребенка, который был ухожен, одет соответствующим образом и по сезону, у девочки с матерью взаимоотношения теплые и доброжелательные. Осужденная поддерживала тесный контакт с педагогами группы, следила за здоровьем дочери и всегда своевременно производила оплату за посещение ребенком дошкольного учреждения..».

- Заключение психологического обследования ребенка от педагога-психолога. Иллюстрация, что там может быть «ребенок находится в тесном эмоциональном контакте с мамой, нарушение которого крайне негативно отразится на его эмоционально-психическом состоянии».

РОДСТВЕННИКИ

Суд не может отказать, ссылаясь на остающихся родственников. Есть позиция Верховного суда (п.4 Пленума N 47), согласно которой – наличие родственников осужденной, которые могут позаботиться о ребенке, не должно быть основанием для отказа в отсрочке.

ИЛЛЮСТРАЦИЯ (Определение ВС от 07.06.2023г. № 5-УД23-17-К7)

Суд отказал в отсрочке, сославшись на то, что о ребенке будет заботиться мать осужденной. Верховный суд отменил это решение «по смыслу закона, критериями применения 1 ст.82 УК является обязанность осужденного, как родителя, заниматься воспитанием своего ребенка».

VIII). Сведения об условиях жизни на свободе

Условия жизни на свободе

Суд выясняет, чем будет заниматься осужденная на свободе (п.4 Пленума N 47 и п.25 Пленума N 8):

Трудовая деятельность

- данные о трудовой деятельности (чем планирует заниматься осужденный), здесь может пригодится Гарантия от работодателя о трудоустройстве.

Поведение в быту

- данные об отсутствии криминогенного поведения, понадобится характеристика по месту жительства и характеристика от участкового. Примечание: от участкового не ждите положительной характеристики, они их не дают, но Вам достаточно нейтральной, в адвокатском запросе укажите информацию, которая требуется от участкового:

- "были ли жалобы участковому от соседей",

- "имело ли место общение с лицами криминогенной направленности, судимыми".

Благополучие семьи

- встречается мнение, что нужно постараться создать такое впечатление, что "ребенку очень плохо без матери" и ситуация без нее просто критическая. То есть, якобы нужно подчеркивать проблемность ситуации в отсутствие матери.

- как показывает практика, напротив, с этим не стоит усердствовать. Благополучие семьи трактуется судами как положительный фактор.

IX). Мнение потерпевшего

Мнение потерпевшего

Обязаны известить:

- о том, что осужденный обратился с ходатайством об отсрочке, потерпевшего обязаны известить (ч.3 177 УИК).

- потерпевший имеет право принять участие в судебном заседании (ч.2.1 399 УПК)

Обязаны выслушать:

- суд обязан выслушать потерпевшего (если тот пожелал явиться в суд) и его мнение о том, возможна ли отсрочка (п.19 Пленума N 8). Но это мнение имеет для суда только рекомендательный характер. Подробнее об этом здесь: Учет мнения потерпевшего на стадии исполнения приговора.

X). Характеризующие данные

Характеризующие данные, это не только характеристика по месту жительства и характеристика с работы.

Указание Верховного суда в п.1 Пленума № 58 требует относить к характеризующим данным 5 обстоятельств. Помимо "поведения в быту" это - здоровье, семейное, имущественное положение и наличие иждивенцев.

XI). Смягчающие обстоятельства

а) изучите Перечень обязательных смягчающих обстоятельств, сопоставьте его с конкретикой Вашего дела.

б) изучите Подборку необязательных смягчающих обстоятельств, помните, что этот перечень теоретически бесконечен (п.28 Пленума № 58).

Ссылаться можно на любые более-менее подходящие обстоятельства которые можно истолковать в качестве смягчающих.

Учет позиции подсудимой

Хотя, ни в статье 82 УК ни иных источниках не упоминается об учете поведения виновной в ходе расследования дела - но фактически это учитывается:

- признание вины,

- активное способствование расследованию,

возмещение ущерба, от преступления.

I. При вынесении приговора

Отсрочка при вынесении приговора

- первый этап, на котором может быть предоставлена отсрочка, это этап вынесения приговора.

- если ходатайство подано в ходе судебного процесса, то суд обязан рассмотреть этот вопрос и включить в приговор пункт, о том, какое решение принято (п.8 ч.1 299 УПК).

- технический нюанс: позиция прокурора - на практике, когда защита требует предоставления отсрочки именно на этапе вынесения приговора, то прокуроры никогда не соглашаются с этим, и аргументируют свое несогласие так "полагаю, что вопрос об отсрочке быть решен не сейчас, а на этапе исполнения приговора". Можно назвать это традицией.

Нормативная база

- п.8 ч.1 299 УПК  при вынесении приговора суд решает, давать ли отсрочку

- п.2 ч.1 398 УПК  отсрочка исполнения приговора с ребенком до 14 лет

Когда именно подавать ходатайство?

Вопрос: в какой момент судебного разбирательства мы должны обратиться к судье ходатайством?

Судебный процесс довольно долгий, там несколько стадий: открытие заседание, судебное следствие, прения. Когда же подавать ходатайство?

Наилучший момент

- правильнее всего делать это в конце судебного следствия, в момент, предусмотренный ч.1 291 УПК, когда перед тем как перейти к прениям судья задает вопрос "имеются ли у сторон дополнения к судебному следствию? "

- в это момент мы обращаемся к судье "Ваша честь, имеется ходатайство";

- затем передаем через пристава письменное ходатайство и приложения к нему.

Вопрос: а можно ли обратиться с ходатайством раньше или позже?

В принципе, это не запрещено, это просто менее грамотно.

а) можно заявить в подготовительной части судебного заседания, в момент предусмотренный ч.1 271 УПК, когда судья спрашивает "есть ли сторон ходатайства?".

Но это, хотя и не нарушает чего-либо, но это слишком рано. Сам этот момент предназначен для других ходатайств: для тех, которые имеют отношение к судебному следствию (вызов свидетелей, экспертов).

Судья даже может отвергнуть ходатайство, просто сказав "подадите позже, сейчас не время".

б) можно подать и в ходе прений. Но это также неграмотно. Ведь судье придется изучать, ходатайство, материалы, передавать его прокурору для изучения. Это все неуместно для стадии прений. Конечно, отказать в принятии ходатайства судья не может, но зачем вызывать его досаду?

Апелляция

Если суд первой инстанции отказал в отсрочке, то может ли это исправить суд апелляционной инстанции. Да, это возможно, согласно п.20 Пленума N 26 в апелляции может применяться любой механизм смягчения положения осужденного.

Кассация

Кассационный суд имеет полномочия счесть необоснованным отказ нижестоящего суда в отсрочке и изменить это решение (согласно п.19 Пленума № 19 в кассации возможно любое улучшение). Однако замечено, что обычно кассация предпочитает перекладывать это на плечи нижестоящих судов. Пример из судебной практики: Определение Верховного Суда от 24.10.2023 N 44-УД23-17-К7 (ссылка на сайт суда). По этому делу Верховный суд, являющийся кассационной инстанцией, отменяет предыдущие апелляционные и кассационные решения и возвращает дело именно в апелляцию (подчеркиваем – именно в апелляцию, а не в кассацию).

Также, напомним,  что в стадии кассации приговор уже вступил в силу. А это значит, что включилась возможность производства в порядке исполнения приговора (Главы 47 УПК). То есть в стадии кассации уже есть иной, параллельный правовой механизм. И кассационный суд может ответить на доводы жалобы об отсрочке в том духе, что «у Вас есть право обраться по этому вопросу в ином судебном порядке».

Это впрочем, не означает, что надо отказываться от мысли обжаловать приговор, содержащий отказ в кассацию, об этом говорит вышеприведенный успешный пример обжалования.

II. При отбывании наказания

Отсрочка при отбывании наказания

- второй этап, на котором может быть предоставлена отсрочка, это этап исполнения приговора, в этом случае осужденный прибывает на место исполнения наказания и обращается в суд через администрацию (ч.1 177 УИК).

Повторное обращение

- закон не запрещает обратиться с ходатайством об отсрочке повторно:

а) за время отбывания наказания - накопится больше доказательств позитивного поведения.

б) могут измениться условия проживания ребенка (например, лицо осуществляющее уход утратило возможность заботы о ребенке в силу ухудшения здоровья).

Сначала смягчение, потом отсрочка

Замечено, что если при обжаловании приговора удалось его смягчить, то это серьезно повышает шансы на успешную отсрочку. Вот пример из практики:

Дело № 77-2068/2020

Пример - после переквалификации в кассации получена отсрочка наказания

Нормативная база

- 177 УИК  порядок предоставления отсрочки наказания (отбывающим лишение свободы)

- ч.9 175 УИК  отсрочка беременным (кроме отбывающих лишение свободы)

- ч.1 396 УПК  вопросы по отсрочке разрешает суд, вынесший приговор

- ч.7 399 УПК  порядок проведения судебного заседания

Отказ обжалуется точно в таком же порядке как и обычные приговоры (401 УПК и п.26 Пленума N 21).

Об этом Вы можете прочитать в нашем комментарии к статье 401 УК.

Также обращаем Ваше внимание, что помочь в обжаловании может - Консультация.

Механизм отсрочки устроен так:

- сам термин "отсрочка" не означает полного освобождения от наказания, он предполагает, что наказание только отодвигается во времени.

- если суд предоставил отсрочку при вынесении приговора, то осужденная как бы "виртуально" начинает отбывать срок, который назначил суд. Сама она не подвергается наказанию, но срок наказания течет.

- фактически, наказание так никогда и не начинает исполняться. Далее возможны два варианта.

Далее возможны два варианта.

I). Достижение 14 лет

Первый вариант: срок отсрочки заканчивается достижением ребенком 14 лет.

Нормативная база

- ч.3 82 УК  после 14 лет ребенку освобождение от наказания

- ч.4 178 УИК  освобождение от наказания по истечении отсрочки

- п.9 Пленума N 47  достижение ребенком 14-летнего возраста

II). Сокращение отсрочки

Второй вариант: как только этот "виртуальный" срок отбыт, то суд освобождает ее от наказания полностью, хотя ребенок еще может и не достигнуть 14 лет.

Нормативная база

- ч.4 82 УК  если срок истек до 14 лет ребенку, сокращение отсрочки

- п.24 Пленума N 21  сокращение срока отсрочки по 82 УК

- п.17.1 397 УПК  сокращение отсрочки относится к вопросам исполнения приговора

Возможно и неблагоприятное течение событий, связанное с уклонением от контроля уголовно-исполнительной инспекции или неосуществлением обязанностей по уходу за ребенком.

Нормативная база

- ч.2 82 УК  отсрочка отменяется если уклоняется от воспитания

- ч.2 178 УИК  обращение инспекции в суд за отменой отсрочки 

- п.26 Пленума N 8  что считается уклонением от воспитания ребенка

- ч.1 178 УИК  первое предупреждение при уклонении от воспитания ребенка

- ч.2 178 УИК  обращение инспекции в суд за отменой отсрочки 

- п.17 397 УПК отмена отсрочки относится к вопросам исполнения приговора