Существенное нарушение

Вопрос из п.8 ч.1 299 УПК - это один из обязательных вопросов. Если были данные об истечении срока преступления, то суд обязан был принять решение по этому вопросу.

Это однозначно нарушение, относимое к существенным: это прямо следует из п.1 ч.2 389.17 УПК (примечание: это апелляционная норма, но она применяется и в кассации).

К тому же прекращение дела (или освобождение от наказания если подсудимый против прекращения дела) по истечению сроков - это не право, а обязанность суда.

При исполнении приговора - не решается

Непринятие решения об истекших сроках еще и потому кардинально нарушило права осужденного, что этот вопрос он не может решить в порядке исполнения приговора. Ни в статье 397 УПК ни в п.22 Пленума N 21 не упоминается о возможности решить этот вопрос в таком порядке.

Получается, что единственный путь к восстановлению прав - это отмена приговора.

Где искать следы утерянного иска

- решение о принятии иска обязательно оформляется постановлением судьи (этого требует п.20 Пленума № 17).

- но это поставление не выносится в виде отдельного документа (решения, оформляемые отдельным документом перечислены в ч.2 256 УПК  и там такого решения не указано).

- потому искать "следы" нужно в протоколе, решение о признании гражданским истцом должно быть там (п.7 ч.3 259 УПК).

Нарушение

- если факт принятия иска отражен  в протоколе, но решение по иску не принято, то это нарушение норм п.10 ч.1 299 УПК и п.1 ч.1 309 УПК.

-  оно относится к существенным нарушениям (п.17 Пленума № 19). Оно влечет отмену приговора и передачу дела в I-инстанцию (п.3 ч.1 401.14 УПК). Примечание: такая отмена производится именно в части гражданского иска и не затрагивает всего остального приговора (вопросы наказания и квалификации).

- мое мнение: с вероятностью 99 % никаких следов подачи иска в протоколе Вы не найдете.

В апелляции иск подавать поздно

- иск можно подать только в суде I-й инстанции (это указано в ч.2 44 УПК). В апелляции иск подать невозможно.

Гражданское судопроизводство

- что делать ? Придется подавать иск в порядке гражданского судопроизводства.

- хороший аспект: эта задача для Вас будет легкой, так как приговор по уголовному делу имеет "преюдициальное" значение, Вам не требуется доказывать факт виновности данного лица (61 ГПК).

- это серьезно упрощает гражданский процесс (ведь в обычном порядке 1064 ГК требует доказать виновность лица в причинении вреда), Вам же этого делать не придется. Подробнее об том можно прочитать здесь: Преюдиция по гражданскому иску.

Это нарушение

- норма  п.6.1 ч.1 299 УПК  прямо требует от суда рассматривать вопрос о том, возможно ли изменение категории преступления (независимо от того, требовала ли этого сторона защиты).

- то есть, этот вопрос является обязательным и то, что суд не рассмотрел возможность применения ч.6 15 УК  является нарушением уголовно-процессуального закона.

Кассация

- к вопросам, разрешаемым в порядке исполнения приговора (Глава 47 УПК) снижение категории не относится (этого вопроса нет в перечне 397 УПК).

- значит  путь только один: обращение с жалобой в кассационном порядке (п.5 Пленума № 10).  

Существенность данного нарушения

- поскольку данное нарушение повлияло на решение вопроса о наказании, то оно относится к категории существенных нарушений (указание п.17 Пленума № 19) и является основанием для пересмотра приговора как повлиявшее на исход дела (ч.1 401.15 УПК).

- примечание, специально для кассации II-я ступени: на практике, так это нарушение относится к существенным это приводит к тому, что жалоба передается на рассмотрение (пример: определение Верховного суда от 17.09.2019 г. n 5-уд19-133).

Последствия нарушения

- важно понимать, что хотя отсутствие в приговоре решения по вопросу категории преступления - безусловно является процессуальным нарушением, но эта ошибка суда может и не принести никакой пользы.

- в судебной практике чаще всего происходит так:

1) кассационный суд признает факт нарушения: "суд первой инстанции, в нарушение п.6.1 ч.1 299 УПК, не обсудил вопрос о наличии или отсутствии оснований для изменения категории преступления в соответствии с п.6.1 ч.1 299 УПК, что явилось основанием для передачи кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции...".

2) но при этом кассационный суд никак не меняет приговор, ограничившись такой фразой в тексте кассационного определения "допущенное судом первой инстанции нарушение уголовно-процессуального закона не влечет безусловную отмену или изменение судебного решения и может быть устранено при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке" (эта формулировка означает, что кассационный суд сам рассмотрит этот вопрос и не станет направлять уголовное дело в вниз).

- то есть, само по себе - это нарушение обычно не способно повлечь смягчение приговора.

- но зато, оно прекрасно подходит для того, чтобы использовать его в кассации в роли стартера (по ссылке  можно прочитать, что это такое).

- для смягчения же приговора необходимо искать иные нарушения. Рекомендуем проверить приговор по перечню возможных ошибок с помощью специальной подборки: мы составили перечень существенных нарушений, в нем содержатся те из них, которые прямо упомянуты в нормативных источниках именно как "существенные" и подтверждаются судебной практикой. Ознакомиться с ними можно здесь: Существенные нарушения закона, перечень признаваемый практикой.

I). Есть ли у суда обязанность рассмотрения этого вопроса ?

- как верно замечено: суд обязан указать мотивы своего решения относительно наказания (норма ч.4 307 УПК и п.1 Пленума № 58).

- но если внимательно прочитать эти нормы, то становится понятно - что из них вовсе не следует, что суд обязательно должен рассматривать (и указывать мотивированное решение в приговоре) вопрос о применении нормы 64 УК.

- также, если посмотреть в пунктах п.5 - п.9 ч.1 299 УПК (в них перечислены обязательные вопросы при постановлении приговора), то в них нет такого указания о необходимости отдельно разрешать этот вопрос.

- вопрос о наличии смягчающих обстоятельств суд рассмотреть обязан (прямое указание в п.6 ч.1 299 УПК), а вопрос относительно применения нормы 64 УК суд не обязан.

ИТОГО: нарушения со стороны суда в данном случае нет.

II). Обязанности применять у суда нет

а) суд не обязан применять норму 64 УК если нет условий для ее применения, указанных в ч.1 64 УК.

б) и даже если есть все условия - то и тогда прямой обязанности для суда не установлено.

- в жалобе как довод можно использовать "условия для 64 УК есть по делу, но суд это не оценил". Но если это единственный довод - то это не существенно. Т.е. давить на то, что суд не говорит вообще ничего про 64 УК как на единственный рычаг - бесперспективно.

- есть практика, когда суд (как правило, в апелляции) усматривает 64 УК, когда суд первой инстанции ничего не говорит про нее.

- но это все право суда, не обязанность. Суд в каждом приговоре не обязан отдельно оправдываться - почему он не считает обстоятельства исключительными. Там где у суда право (а не обязанность) - заставить его нельзя. Повторюсь, как довод можно использовать (Вашу логику по игнорированию 64 УК), но это не сильный аргумент.