Нормативная база

ФИКСАЦИЯ факта подачи ходатайства

I). Следствие

- ч.4 166 УПК  устные заявления участников заносятся в протокол

- ч.1 120 УПК  письменное ходатайство приобщается к уголовному делу

II). Суд

- п.6 ч.3 259 УПК  устные ходатайства заносятся в протокол судебного заседания

- ч.1 120 УПК  письменное ходатайство приобщается к уголовному делу

КОГДА ПОДАЮТСЯ

I). Следствие

- ч.1 159 УПК  на стадии следствия ходатайство можно подать в любой момент

- ч.4 217 УПК  момент, когда о ходатайствах - спрашивается специально

II). Предварительное слушание

- ч.2 229 УПК  подаются только специфические ходатайства (не любые)

III). Суд I-й инстанции

- ч.1 271 УПК  первый момент, в начале заседания задается вопрос о ходатайствах

- ч.1 291 УПК  последний момент, в конце судебного следствия задается вопрос о ходатайствах

- 294 УПК  возможность заявления ходатайств в прениях и последнем слове

- п.5 Пленума № 51  ходатайства разрешаются сразу же (но не все)

IV). Апелляция

- ч.2 389.13 УПК  в начале заседания выясняется - имеются ли у участников ходатайства, отводы

- ч.9 389.13 УПК  в конце заседания заявляются ходатайства о дополнении судебного следствия

V). Кассация

- ч.4 401.13 УПК  начало заседания, заявление отводов и ходатайств

ТЕРМИН

Ходатайство по уголовному делу: чем оно отличается от заявления (ч.1 119 УПК)

ФИКСАЦИЯ ФАКТА ПОДАЧИ ходатайства (чтобы не оно "потерялось")

Устное ходатайство

Устное ходатайство: есть риск, что оно "потеряется" и как этого избежать

Подача ходатайств через Интернет

Электронное ходатайство по уголовному делу: практические аспекты

Ошибка в процедуре подачи

Псевдоходатайство: неверно оформленные требования, не рассматривают вообще

КОГДА ПОДАВАТЬ ХОДАТАЙСТВА

Подача в ходе расследования

На следствии - удобные моменты для подачи ходатайств

Подача на суде I инстанции

На суде - удобные моменты для подачи ходатайств

I). Первый момент

Первый момент для ходатайств в подготовительной части (ч.1 271 УПК)

II). Второй момент

Последний момент для подачи ходатайств перед прениями (ч.1 291 УПК)

Подача в апелляционном процессе

В апелляции - удобные моменты для подачи ходатайств

Подача вне рамок процесса

Вне судебного заседания: подача ходатайств в канцелярию суда

РАЗРЕШЕНИЕ ХОДАТАЙСТВ обязательный механизм

I). Разрешение в ходе расследования

На следствии: обязательный механизм по рассмотрению ходатайств

II). Разрешение в судебном заседании

На суде: обязательный механизм по рассмотрению ходатайств

Отказ не в совещательной

 Не требуется удаляться в совещательную комнату при отказе в ходатайстве

Игнорирование поданного ходатайства (в VIP-части сайта)

Игнорирование ходатайств: нарушение права на защиту и равенства сторон

ОТКАЗ в ХОДАТАЙСТВЕ

I). Отказ в ходатайстве в ходе расследования

Отказ в ходатайстве на досудебной стадии, обжалование по 124 и 125 УПК

II). Отказ в ходатайстве в судебном процессе

Отказ в ходатайстве в судебной стадии отдельно не обжалуется (ч.2 389.2 УПК)

СРОКИ РАЗРЕШЕНИЯ ходатайств

I). Стадия следствия

Сроки ответа на ходатайство поданное на стадии следствия (121 УПК)

II). Судебная стадия

Сроки разрешения ходатайств на стадии судебного процесса

ИНЫЕ материалы

Внепроцессуальные обращения близкие по смыслу к ходатайствам, значение и использование

МЕТОДИЧКА (VIP-часть сайта)

Ошибки в протоколе заседания связанные с игнорированием ходатайств

ВИДЕО

Ключевые точки суда – опасность спешки в заявлении ходатайств (ч.1 271 УПК)

Ходатайство – это просьба. Если своими словами – это просьба к представителям государственной власти (суд, следователь и др.) сделать что-то, разрешить что-то, обеспечить что-то.

В Уголовно-процессуальном кодексе нет четкого определения ходатайства. Что-то близкое к определению дано в 119 УПК, там разъясняется, кто имеет право подавать ходатайства и с какими целями. Из этого разъяснения, в общем-то и понятно, о чем идет речь – что такое ходатайство и для чего оно.

Отличие ходатайства и заявления

Кстати, частый вопрос от «неспециалистов» - в чем разница между ходатайством и заявлением?

На уровне логики, заявление - это сообщение о каком-то факте, а ходатайство - это просьба о чем-то.

Но законодательный авторитетный источник (УПК) принципиальной разницы в этих терминах не делает, просто для конкретных моментов использует конкретные понятия (например, заявление о преступлении или ходатайство об избрании меры пресечения).

Ответ на вопрос «в чем разница» – разницы нет, не надо бояться назвать свой документ неправильно (ходатайство или заявление), главное его содержание, а не название. Однако стоит придерживаться терминологии УПК (не стоит назвать заявление о преступлении ходатайством о преступлении). Поэтому в этом моменте нет смысла «мудрить».

I). Стадия следствия

 Фиксация факта подачи ходатайства на следствии

- устное ходатайство, поступившее от участника следственного действия заносится в протокол (ч.4 166 УПК).

- письменное ходатайство приобщается к материалам уголовного дела (ч.1 120 УПК).

Подача в канцелярию

Если подается ходатайство в виде отдельного документа (а не в виде записи в протоколе), то обязательно фиксируйте факт подачи:

а) подпись следователя на втором экземпляре.

б) отправка заказным письмом.

в) подача через канцелярию, тогда на втором экземпляре делается отметка о принятии.

II). Судебная стадия

 Фиксация факта подачи ходатайства в суде

- устное ходатайство, заявленное в судебном заседании заносится в протокол судебного заседания (п.6 ч.3 259 УПК). Обратите внимание, в судебном заседании ведется аудиопротоколирование (ч.1 259 УПК), поэтому сам факт заявления ходатайства будет зафиксирован в аудиозаписи.

- письменное ходатайство, приобщается к уголовному делу (ч.1 120 УПК).

Подача в канцелярию

Также можно подать не судье, а в канцелярию, см. здесь Ходатайства вне судебного заседания, подача ходатайств в канцелярию суда

I). Следствие

Устные ходатайства на стадии следствия

- на стадии следствия устные  ходатайства не "теряются". Это не происходит благодаря тому, что  после каждого  следственного действия - сначала делаются заявления участников (ч.4 166 УПК) и только потом подписывается протокол (ч.7 166 УПК).

- то есть, внимательный участник просто не подпишет протокол, если не увидит в нем своего устного ходатайства.

II).

Суд

Устные ходатайства в судебном заседании

- если ходатайство заявляется в суде устно, то факт его заявления обязательно должен быть отражен в протоколе, этого требуют ч.1 120 УПК (общая норма - для всех стадий процесса) и п.6 ч.3 259 УПК  (норма для судебной стадии).

- но в судебной стадии - нет обязанности составлять протокол после каждого заседания. То есть, у участников нет контроля над тем, что будет отображено в протоколе. 

- по этой причине, устное ходатайство - может "потеряться", и в последующем, в протоколе судебного заседания Вы можете вообще не найти никаких его следов (либо там будет указано, что Вы сказали буквально 1 фразу, никак не мотивируя ходатайство).

- все, что Вам останется в таком случае - это подавать беспомощные замечания на протокол.

Дублируйте письменно

- что бы не дать никаких шансов "замять" поданное ходатайство и сделать вид что "ничего не было", дублируйте устное ходатайство письменным.

- составьте его рукописным текстом и одновременно с заявлением устного ходатайства заявите следующее "прошу, согласно нормы ч.1 120 УПК приобщить настоящее ходатайство к материалам уголовного дела".

0). Следствие

Подача ходатайств на следствии

- на досудебной стадии ходатайство можно подать - в любой момент (ч.1 159 УПК).

Ходатайства при ознакомлении с делом

Отдельная тема: подача ходатайств в завершающей стадии расследования уголовного дела. В этот момент есть определенная специфика, поэтому мы рассказываем о ней в отдельной публикации здесь: Ходатайства при ознакомлении с делом при выполнении требований 217 УПК.

I).

Суд I-й инстанции

Предварительное слушание

- если по делу назначено предварительное слушание - то в ходе его проведения сторона защиты может подавать ходатайства - но не любые.

- можно подать только ходатайства связанные с основаниями, по которым проводится предварительное слушание.

Ходатайства о недопустимости (до предварительного слушания)

Одним из приемов защиты является подача ходатайства о признании какого-либо доказательства недопустимым. И этот этап судебного процесса (завершение судебного следствия) является одним из моментов, когда такое ходатайство можно подать. Об этом можно прочитать в профессиональной части сайта: Подача ходатайства об исключении доказательств перед предварительным слушанием (VIP-часть сайта).

ПОДАЧА ХОДАТАЙСТВ В СУДЕБНОМ ЗАСЕДАНИИ

- не запрещено подавать ходатайства в любой момент судебного процесса (ч.1 120 УПК), но на практике подавать их можно не в абсолютно любой момент. Суд может просто не дать Вам такую возможность (и будет прав). Например, подать ходатайство об экспертизе в момент, когда происходит допрос свидетеля - суд Вам не даст, потому что это нарушает структуру судебного заседания.

ДВА МОМЕНТА

Но есть два момента в судебном заседании, когда у Вас есть гарантированное право на подачу ходатайств:

1) Подача ходатайств в подготовительной части

- первый момент для подачи ходатайств - в начале процесса, судья спрашивает "есть ли сторон ходатайства?" Это обязательный элемент подготовительной части судебного заседания (ч.1 271 УПК).

а) если речь идет о ходатайствах, подаваемых в рамках борьбы с доказательственной базой, то заявление их в подготовительной части заседания имеет смысл. Отказ в ходатайстве не запрещает заявить его вновь (ч.3 271 УПК).

б) если речь идет о характеризующих данных,  то лучше приложить их позже.

- относительно характеризующих материалов, можно ответить так "Ваша честь, имеются ходатайства о приложении дополнительных характеризующих данных - они будут представлены суду позднее".

Почему именно так?

- судья обычно на попытку всучить ему документы в самом начале, говорит "приложите в конце заседания". Он по сути прав (это более логично), в конце судебного следствия изучаются материалы дела и как раз уместно изучение новых (приложенных Вами) доказательств.

- упомянуть о намерении приложить новые документы все же стоит (заранее уведомляем судью об этом, чисто по психологическим причинам это звучит разумно и уместно, судьи обычно удовлетворенно кивают и в конце заседания сами спрашивают "давайте Ваши документы").

ВИДЕО

Об этом моменте судебного заседания (подача ходатайств в подготовительной части заседания) также есть видеоматериал (там помимо иных аспектов мы предостерегаем от торопливости при подаче ходатайств) Ключевые точки суда – опасность спешки в заявлении ходатайств (ч.1 271 УПК).

2) Подача ходатайств в конце судебного следствия

Последний момент для подачи ходатайств в конце судебного следствия, перед прениями судья вновь задаст вопрос "имеются ли у сторон дополнения к судебному следствию? " (требование ч.1 291 УПК).

а) если речь идет о ходатайствах, подаваемых в рамках борьбы с доказательственной базой, то заявление их перед прениями обычно производится уже повторно (ч.3 271 УПК).

б) если речь идет о характеризующих данных, то этот момент подходит лучше всего. Отвечаем так "да есть, прошу приложить...". Можно при этом спросить у судьи разрешения (разрешение на перемещение по залу обязательно спрашивать у судьи) передать документы. Обычно их передают сначала прокурору, тот их читает и передает судье (или их берет секретарь, судебный пристав).

Ходатайства о недопустимости (при завершении следствия)

Одним из приемов защиты является подача ходатайства о признании какого-либо доказательства недопустимым. И этот этап судебного процесса (завершение судебного следствия) является одним из моментов, когда такое ходатайство можно подать. Об этом можно прочитать в профессиональной части сайта: Подача ходатайства об исключении доказательств по окончании судебного следствия (VIP-часть сайта).

ВИДЕО

О подаче ходатайств (в момент ч.1 291 УПК) также есть видеоматериал (там помимо иных аспектов судебного заседания мы рассказываем и об этом) - Ключевые точки судебного заседания, на что защитнику нужно обращать внимание (часть 2).

ПОСЛЕДНЯЯ ВОЗМОЖНОСТЬ

Подача ходатайств в прениях и последнем слове

- есть еще одна (уже действительно последняя) возможность заявления ходатайств - в ходе прений или последнего слова.

- эта возможность следует из нормы 294 УПК.

II). Апелляция

Подача ходатайств в апелляции

- в апелляционном заседании (как и первой инстанции), также предоставляется два момента для подачи ходатайств.

- в начале заседания задается вопрос, имеются ли ходатайства (ч.2 389.13 УПК).

- в завершении заседания задается вопрос, имеются ли ходатайства о дополнениях (ч.9 389.13 УПК).

III). Кассация

Подача ходатайств в кассации

- в кассации момент для подачи ходатайств предоставляется только один, в начале заседания (ч.4 401.13 УПК).

- теоретически, это можно сделать и позже, при выступлении сторон (ч.7 401.13 УПК), но это нежелательно.

Вне суда

Подача ходатайства вне суда

- ходатайство можно подать не только в самом судебном заседании - но и в промежутках между заседаниями.

- в этом случае ходатайство сдаем в канцелярию суда (адресуем председательствующему судье).

- и на руках у Вас гарантированно остается доказательство факта подачи ходатайства (печать приемной подпись сотрудника аппарата суда).

- но Вам следует учитывать, что суд начнет принимать решение по Вашему ходатайству в следующем же заседании, только если ходатайство относится к списку из п.5 Пленума № 51. Подробнее об этом можно прочитать здесь: Сроки разрешения ходатайств на стадии судебного процесса.

I). Следователь

 Разрешение ходатайств следователем

- каждое ходатайство, поступившее следователю - подлежит обязательному рассмотрению (ч.1 159 УПК).

- принять решение следователь обязан в 3-х дневный срок (121 УПК).

- оформить решение он обязан письменным постановлением (122 УПК).

Сроки

Подробнее о сроках, в которые следователь обязан все это сделать читаем здесь: Сроки ответа на ходатайство поданное на стадии следствия.

II). Суд

Разрешение ходатайств судом

- после поступления ходатайства, суд обязан спросить мнение участников относительно заявленного ходатайства - этого требует норма ч.2 271 УПК, а также, общий принцип состязательности).

- затем суд обязан вынести решение по ходатайству (122 УПК и п.5 Пленума № 51).

- суд должен мотивировать решение по ходатайству (ч.4 7 УПК и п.6 Пленума № 51).

- огласить решение вслух (256 УПК).

- как и следователь, суд обязан оформлять все решения по ходатайствам письменно (норма 122 УПК обязательна как для следователя, так для суда).

- но письменное оформление решения по ходатайству суд может производить двумя способами (в отличие от следователя, который обязан оформлять решение по каждому ходатайству только отдельным документом):

а) отдельным письменным документом суд обязан оформлять только решения по вопросам, перечисленным в ч.2 256 УПК.

б) решения по всем иным ходатайствам судья вправе просто огласить вслух, а письменное оформление произвести в протоколе (п.7 ч.3 259 УПК).

Сроки

Подробнее о сроках, в которые суд обязан все это сделать читаем здесь: Сроки разрешения ходатайств на стадии судебного процесса.

Вопросы, решаемые в приговоре

- по таким ходатайствам, которые затрагивают вопросы, разрешаемые в приговоре - судья принимает решение не в ходе судебного процесса, а только в его завершающей части, при постановлении приговора.

- то есть, если заявить ходатайство, затрагивающее вопросы, перечисленные в статьях 299 УПК и 309 УПК, то судья обязан только выяснить мнение сторон по ходатайству, но немедленно принимать по нему решение он не обязан.

ЗАБЫТОЕ ходатайство

Судом может быть допущено такое нарушение: судья получает ходатайство и не принимает по нему никакого решения, а постановляет - что разрешит его позже, при постановлении приговора.

Но в приговоре мы не видим никаких следов того, что вопрос, затронутый в ходатайстве - судом вообще рассматривался. Такая забывчивость - является ошибкой, и может повлечь отмену приговора.

ИЛЛЮСТРАЦИЯ (Обзор Приморского краевого суда)

"В судебном заседании подсудимым заявлено ходатайство о переквалификации действий на другую статью Уголовного кодекса с приведением соответствующих мотивов. Суд постановил рассмотреть данное ходатайство при вынесении итогового решения, однако, в приговоре не дал оценки этим доводам подсудимого". (Приговор отменен).

Комментарий: в этом примере мы видим, что подсудимый подал ходатайство по вопросу - относимому к тем вопросам, которые должны разрешаться не в судебном заседании, а в совещательной комнате при постановлении приговора. (Согласно п.3 ч.1 299 УПК квалификация относится именно к таким вопросам).

Повторное ходатайство

- отказ в ходатайстве не мешает заявить его вновь (ч.2 120 УПК и ч.3 271 УПК)

Протокол заседания

Этот вид ошибок можно искать в протоколе заседания, об этом мы говорим здесь: Ошибки в протоколе заседания связанные с игнорированием ходатайств (VIP-часть сайта).

Отказ в ходатайстве – не требует удаления судьи в совещательную комнату

Нередко встречается такое заблуждение защитников: судья, вынося решение по ходатайству защиты, не удалялся в совещательную комнату, хотя должен был.

Так, на предварительном слушании часто заявляются ходатайства о возврате дела прокурору, о назначении судебной экспертизы, о прекращении дела.

Согласно ч.2 256 УПК определение или постановление о возвращении уголовного дела прокурору, о прекращении уголовного дела, о назначении судебной экспертизы выносится в совещательной комнате и излагается в виде ОТДЕЛЬНОГО процессуального документа. Это положение закона толкуется защитой так – что судья должен в любом случае для принятия решения по этим ходатайствам удаляться в комнату.

Это мнимое нарушение

Судья должен удаляться в совещательную комнату только в случае УДОВЛЕТВОРЕНИЯ этих ходатайств. А отказ оформляется протокольным определением (п.7 ч.3 259 УПК).

ИЛЛЮСТРАЦИЯ (Постановление Первого кассационного суда N 77-2004/2023).

Отказывая в удовлетворении ходатайства осужденной о возвращении уголовного дела прокурору, судья не допустил нарушений уголовно-процессуального закона, поскольку в соответствии с требованиями ч.2 256 УПК, постановление выносится в совещательной комнате только в случае удовлетворения ходатайства о возвращении дела прокурору, в иных случаях постановление по усмотрению суда выносится в зале судебного заседания и подлежит занесению в протокол

ИТОГО: если суд отказывает в ходатайстве, то удаляться в совещательную для вынесения отказа - он не обязан.

ВИДЕО

О данном аспекте также есть видеоматериал (там помимо иных аспектов упомянут и этот) Ключевые точки: для отказа в ходатайстве удаление в комнату не требуется (даже для решений ч.2 256 УПК).

I). Следствие

I). Обжалование отказа следователя

- в досудебной стадии обжаловать отказ в удовлетворении ходатайства - можно:

а) руководителю следственного органа или прокурору в порядке 124 УПК.

б) в районный суд в порядке 125 УПК.

- в жалобе аргументировать свою позицию следует так, указывайте, что отказ в ходатайстве:

- причиняет ущерб правам участника судопроизводства.

- и затрудняет доступ гражданина к правосудию.

Сложность

С судебным обжалованием действий следователя есть проблема. Дело в том, что согласно п.3 ч.2 38 УПК (следователь самостоятельно направляет ход расследования) и п.3.1 Пленума № 1 (содержит перечень действий, которые нельзя обжаловать в суд) подать на следователя жалобу в суд можно далеко не всегда. То есть, не всякий отказ в ходатайстве мы имеем право обжаловать в таком порядке. Подробнее об этом аспекте здесь: Самостоятельность следователя, основание отказа в следственных действиях.

II). Суд

Обжалование отказа суда

- обжаловать отказ суда в удовлетворении ходатайства в апелляцию - нельзя, до вынесения итогового решения, жалоба подается только вместе с жалобой на итоговое решение (ч.2 389.2 УПК и п.6 Пленума N 26).

- обжаловать отказ суда в удовлетворении ходатайства в кассацию также нельзя, до вынесения итогового решения, жалоба подается только вместе с жалобой на итоговое решение (п.4 Пленума № 2).

Исключения

Но это касается не всех отказов в ходатайствах. По некоторым обжаловать можно и не дожидаясь приговора.

Подробнее об этом аспекте можно прочитать здесь: Три группы промежуточных решений в зависимости от порядка обжалования.

На следствии

Часто задаваемый вопрос "я подавал ходатайства, предъявлял доказательства, просил вызвать свидетелей и пр. - а затем следователь не отреагировал на ходатайство".

- пример, обвиняемый заявляет, что требуется провести очную ставку со свидетелем. В ответ на это следователь либо обещает и не делает, либо просто отказывает.

- и получается, не было никакого ходатайства - а был пустой разговор. И ссылаться на то, что подавал ходатайства нет смысла, следов не осталось.

Потому следы должны оставаться, см. здесь: Фиксация факта подачи ходатайства необходима, чтобы не оно "потерялось".

На суде

На судебной стадии полегче, потому что там идет аудиопротоколирование (ч.1 259 УПК). То есть, даже устное ходатайство не должно потеряться.

Но и здесь, для гарантии ходатайство желательно письменное. А если устное, то должно четко прозвучать "заявляю ходатайство такое-то". Тогда хотя бы в аудиозаписи процесса (ч.1 259 УПК) будет доказательство, что ходатайство подавалось.

Включается обязательный механизм

- если Вы называете свой документ "ходатайством", то это включает обязательный механизм разрешения ходатайств.

- следователь, суд: обязаны принять формализованное решение по абсолютно любому ходатайству.

- то есть они должны тратить время и силы на процедуру документального оформления ответа.

Это не всегда нужно

- если Вам не нужна процедура формального разрешения ходатайств, то озаглавьте его как "заявление" или вообще никак не именуйте.

- можно для таких обращений вставить специальный текст "настоящее обращение носит информационный характер, не является ходатайством и не требует получения ответа на него".