Права потерпевшего

Обещания не могут учитываться

- п.3 Пленума № 19 указывает, что обязательства лица, совершившего преступление, возместить ущерб или загладить вред в будущем не являются обстоятельствами, дающими основание для освобождения этого лица от уголовной ответственности.

- заметьте, что этот пункт Пленума включен в него неспроста. Дело в том, что даже письменное обязательство о возмещении вреда (не просто заявленное вслух, но и зафиксированное в расписке - обязательстве) не имеет никакой юридической силы. Повторюсь: никакой юридической силы! Чем может помочь такое письменное обязательство, если виновный "забыл" про свои обещания?

а) Уголовно-правового механизма, который помог бы принудить к исполнению обязательства - не существует. Если уголовное дело прекращено, то нельзя откатить процесс назад, перезагрузить его заново. Неисполнение виновным обещания - не может являться основанием для отмены постановления о прекращении.

б) Гражданско-правового механизма, который помог бы принудить к исполнению такого письменного обязательства - тоже нет. То есть, потерпевший имеет возможность обратиться с гражданским иском о возмещении вреда. Но размер вреда, который должен быть возмещен - потерпевшему придется доказывать заново. Например, если виновный написал письменную расписку о том, что обязуется выплатить 500.000 руб., то для суда, рассматривающего иск, эта расписка абсолютно никакое не доказательство. Размер вреда придется доказывать иными способами.

То есть, следует признать, что Вас мастерски обманули. Теперь, о том, что делать на Вашем месте. Какие способы защиты Ваших прав возможно применить:

I). Первый способ: кассационная жалоба

- уголовно-процессуальный путь к отмене, это кассационная жалоба. Рекомендую использовать при подготовке Вашей жалобы подборку Кассация. Полагаю, это увеличит Ваши шансы. Несколько советов:

а) Заглаживание вреда - обязательно

- п.9 Пленума № 19 подчеркивает, что для прекращения дела нужно именно два условия - примирение и заглаживание вреда. То есть, заглаживание вреда обязательно должно иметь место. При этом подразумевается именно фактическое заглаживание, а не обязательства на будущее. То есть, Вам есть на что сослаться в жалобе.

б) Извинения могут толковаться как заглаживание вреда

- проверьте текст постановления о прекращения, если в там есть строчка "загладил вред путем принесения извинений", то это осложняет обжалование. Дело в том, что согласно п.2.1 Пленума № 19  принесение извинений также может трактоваться как заглаживание вреда.

в) Нельзя ссылаться на обман

- отдельный совет: не рекомендую писать в жалобе, что мотивом для Вашего обращения с требованием отмены постановления является невыплата Вам обещанного возмещения. Такой довод будет глубочайшей ошибкой, поскольку для защиты Ваших права на возмещение вреда предусмотрен иной правовой механизм - подача иска в гражданском порядке. Вам нужно писать, о том, что судьей допущено процессуальное нарушение - он не удостоверился что вред был заглажен, и не соблюдены требования статей 76 УК и 25 УПК.

II). Второй способ: гражданский иск

- обращаетесь в суд за возмещением морального вреда. Факт причинения вреда Вам уже доказывать не требуется, благодаря преюдиции (ч.4 61 ГПК). Что учитывается для размера возмещения определено в  п.40 Пленума № 55, п.24 Пленума № 17, п.8 Пленума № 10. (см. также Преюдиция – по гражданскому иску - не потребуется доказывать виновность).

III). Претензия

- можно написать кассационную жалобу, но сразу скажу, нюансы на отмену постановления о прекращении дела невысоки. Но если Вам откажут в передаче жалобы на рассмотрение, то виновный об этом не узнает (подробнее об этом аспекте можно прочитать здесь: Неудачная попытка остается в секрете, никто о ней не извещается).

- поэтому можно направить виновному претензию, в которой потребовать произвести оплату. При этом угрожайте, что Вы подадите кассационную жалобу. Правовую аргументацию из жалобы используйте в претензии, это может произвести впечатление. Виновный может напугаться.

- правового значения эта претензия не имеет, это просто попытка избежать хлопот с подачей гражданского иска.

У Вас два вопроса, как я понимаю: как вернуть авто и как получить доступ к документам.

I). Ходатайство о возврате машины

Можно начать с того, что подать ходатайство следователю. Хотя Вы лишь свидетель, но право на подачу ходатайства у Вас есть (ч.1 119 УПК).

В ходатайстве:

а) укажите, что являетесь законным владельцем, авто Вам необходимо. Подробно объясните для чего используется авто - для дороги на работу, для доставки членов семьи на лечение, для ухода за пожилым родственником. Общий смысл, думаю понятен. Нужно подчеркнуть, что лишение авто очень серьезно ущемляет Ваши права как законного владельца.

б) попросите произвести с авто все необходимые следственные действия, укажите, что ничто не препятствует провести все действия для закрепления доказательств и вернуть это вещественное доказательство владельцу (пп."б" п.1 ч.2 82 УПК).

Если будет отказ в ходатайстве: начните с жалобы руководителю следственного отдела (124 УПК). Именно ему, а не прокурору, поскольку прокурор в эти вопросы лезть не станет. Если и тут отказ - то можно обжаловать в суд (п.5 Пленума № 1). Именно в такой последовательности, в суд не торопитесь, там очень сложно выиграть.

II). Из свидетеля - в потерпевшие

Право на ознакомление с документами уголовного дела у свидетеля нет (см. перечень его прав в ч.4 56 УПК). Поэтому, находясь в этом статусе - просить об этом бесполезно.

Значит, Вам нужно получить статус потерпевшего. Я не могу сказать с уверенностью, возможно ли это по Вашему делу (обстоятельства мне неясны).

Потерпевшим может быть признано лицо, которому причинен вред (ч.1 42 УПК). Если это так, то обратитесь к следователю с ходатайство о признании Вас потерпевшей.

В случае положительного решения Вы получите право ознакомиться с экспертизой (п.11 ч.2 42 УПК). А вот нормы, дающей потерпевшему право на ознакомление с постановлением о возбуждении дела - нет.

В случае отрицательного решения - отказ в признании потерпевшим можно обжаловать по той же схеме: сначала руководителю следственного отдела (124 УПК) и после него в суд (п.2 Пленума № 1).

Суд вправе признать участие потерпевшего - обязательным

- в норме ч.2 249 УПК  содержится право судьи признать участие потерпевшего обязательным. Просто признать и все - судья не должен ничего мотивировать и как-то обосновывать свое желание вызвать потерпевшего.

Потерпевшего могут привести принудительно

- у потерпевшего есть безусловная обязанность явки в суд (п.1 ч.5 42 УПК) потому у суда есть безусловное право требовать этой явки.

- согласно ч.1 113 УПК, ч.6 42 УПК и п.18 Пленума № 17 принудительный привод может быть применен и к потерпевшим (а не только к свидетелям).

- при этом судья не связан тем обстоятельством, что показания потерпевшего оглашены (и вроде бы его вызов излишен). Судья имеет право передопросить потерпевшего, и при этом не связан мнением сторон.

- противостоять этому можно, и довольно просто: потерпевший может просто сказать "подтверждаю ранее данные показания, сейчас обстоятельства уже помню плохо, сослаться на стресс, здоровье и т.п.". Судья конечно будет давить и все равно задавать вопросы. Но если у потерпевшего есть упорство и он стоит на своем, то судья ничего сделать не сможет.

Информирование потерпевшего о ходе расследования

- полностью информировать потерпевшего о ходе расследования - следователь не обязан. В норме ч.2 42 УПК, содержащей перечень прав потерпевшего, такого права не упоминается.

Как происходит на практике:

- обычно с потерпевшим (по большинству уголовных дел проводятся всего два действия:

Первое: в начале расследования производится процедура признания потерпевшим (ч.1 42 УПК). На руки выдается постановление о признании потерпевшим.

- как правило, это единственный процессуальный документ который выдается потерпевшему.

- еще ряд документов потерпевший может получить, но уже не в обязательном порядке, а только после подачи специального ходатайства. Например копию обвинительного заключения он может получить (ч.2 222 УПК) только по ходатайству.

Ознакомление с экспертизами

- потерпевшего должны ознакомить с экспертизами (ч.3 195 УПК). При этом, должны знакомить как с постановлениями о назначении, так и с заключениями экспертиз. Но на практике это требование закона  как правило не выполняется. Потерпевшего ознакамливают с экспертизами уже при завершении расследования (это нарушение, подробнее о нем можно прочитать здесь: Ознакомление с постановлением после экспертизы, значимость нарушения).

Второе: при завершении расследования проводится ознакомление потерпевшего с делом (216 УПК). А вот здесь все наоборот (по сравнению с экспертизами), норма ч.1 216 УПК не обязывает следователя вызывать потерпевшего и знакомить с делом - но на практике следователь старается вызвать потерпевшего и получить его подпись в протоколе ознакомления с делом.

Примечание: если по делу проводятся следственные действия с Вашим участием (очная ставка, предъявление для опознания), то Вы имеете право ознакомиться с протоколом (ч.6 166 УПК).

Информирование потерпевшего об осужденном

- после вступления приговора в силу - у потерпевшего есть право получать уведомления о том, как осужденным отбывается наказание (п.21.1 ч.2 42 УПК). Для этого требуется подать специальное ходатайство. Как это сделать можно прочитать здесь: Ходатайство потерпевшего об информировании об осужденном (ч.5 313 УПК).

Разумный срок

- какой правовой механизм есть у потерпевшего при затягивании расследования ?

- это норма ч.2 123 УПК, которая позволяет при нарушении разумного  срока уголовного судопроизводства подать жалобу:

а) районному прокурору.

б) руководителю следственного органа (у Вас должно быть на руках постановление о признании потерпевшим, в нем видно какое подразделение ведет расследование, жалоба адресуется его руководителю).

в) либо одновременно - в оба указанных адреса.

- о результатах рассмотрения заявления Вас уведомят (ч.3 124 УПК).

При отказе в жалобе, либо "молчании"

- если в жалобе отказывают, либо просто ее игнорируют в течение 30 дней (в нарушение ст.12 N 59-ФЗ): направьте тогда жалобу в вышестоящие прокуратуры и следственные органы.

- на практике - все это реально действует и обычно хорошо активизирует все движение по делу.

Стоит ли жаловаться на затягивание следствия - в суд ?

а) обжаловать бездействие следователя в суд в порядке статьи 125 УПК нет смысла. Потому что судьи предпочитают не вмешиваться в ход следствия (п.3 ч.2 38 УПК). Да и не имеют возможности это делать, судья просто не может ничего предписывать следователю, например: не имеет права указать что надо делать для расследования дела (п.21 Пленума № 1). То есть, жалобу в суд на бездействие следователя - подавать бесполезно, откажут 100 %.

б) возникает вопрос, "ну хорошо, если на бездействие следователя в суд жаловаться бесполезно, то можно ли сначала подать жалобу прокурору (или начальнику следственного отдела) в порядке ч.2 123 УПК, и если будет отказ в жалобе - то обжаловать этот отказ в суд в порядке статьи 125 УПК ?

- это возможно, в ч.1 125 УПК и п.3 Пленума № 1 упоминается о такой возможности. Но желательно бы если и прибегать к судебной жалобе, то только после жалоб по всей вертикали руководства прокуратуры и следственного органа и имея на руках серьезные аргументы.

Совет

- при  составлении жалобы на затягивание расследования Вам понадобятся формулировки из  ч.3.1 6.1 УПК (в этой норме перечислены критерии разумности - для досудебного производства).

- укажите на длительность  расследования, отсутствие реальной сложности дела (один потерпевший, один эпизод, сама уголовная статья).

- в оглавлении жалобы напишите "жалоба на нарушение разумных сроков досудебного производства в порядке ч.2 123 УПК". Такие жалобы учитываются в квартальной отчетности отдельной строкой и за них идет отдельный учет (это обеспечивает повышенное внимание к ним), поэтому надо сразу четко обозначить вид жалобы.

- понятно, что Вы не имеете информации о том, что именно делается по делу, но Вам и не требуется обладать всей информацией, просто опишите в жалобе - какие фактические действия следователя по расследованию Вам известны.

- то есть, отсутствие информации о ситуации по делу - это не препятствие для жалобы. Вам должны вручить постановление о признании потерпевшим (п.13 ч.2 42 УПК), информации, имеющейся в нем - вполне достаточно.

Право на ознакомление с материалами

1. Право на ознакомление с материалами у Вас есть (ч.2 ст.5 N 59-ФЗ). Но реализовать его Вы можете только после ее завершения (то есть после отказа в возбуждении дела). Если же дело возбудят, то этот срок еще более отодвинется до момента окончания расследования, когда Вам предъявят все дело (ч.1 216 УПК). В этом варианте материалы проверки превращаются в материалы уголовного дела, ознакомление с которым может быть только в конце следствия.

Право на представителя

2. Право на представителя (45 УПК) есть только у потерпевшего, а статус потерпевшего возникает только после возбуждения дела. В случае же отказа в возбуждении право на ознакомление имеет нанятый Вами адвокат.

То есть пока проверка не закончена, Вы можете только ждать и подавать жалобы. Но права на получение информации у Вас еще нет.

Присутствовать может только адвокат

3. Участковый имел право не допускать постороннее лицо для присутствия при даче объяснений. Но если бы с Вами явился адвокат, тогда его были бы обязаны допустить (ч.1.1 144 УПК). В Вашем же случае это явно было лицо без такого статуса. Если у него есть юридическое образование - его допустят в дело, но только с момента начала судебной стадии (подробнее об этом аспекте можно прочитать здесь: В стадии расследования дела защитник без статуса не допускается).

Для потерпевшего ознакомление с делом - необязательно

- потерпевшего знакомят с материалами уголовного дела не в обязательном порядке (в отличие от обвиняемого, для которого ознакомление это обязательная процедура).

- в ч.1 216 УПК указано, что после завершения расследования потерпевшего знакомят с материалами дела только по специальному ходатайству (то есть не автоматически, а требуется сознательная инициатива потерпевшего), то есть:

а) у следователя нет обязанности знакомить потерпевшего с материалами, если он не подал ходатайство об этом.

б) в свою очередь у потерпевшего нет обязанности являться для ознакомления с делом, это сугубо его право, предусмотренное п.12 ч.2 42 УПК, не путайте это право с обязанность давать показания, предусмотренной п.2 ч.5 42 УПК. Понимаете в чем разница ? Являться для дачи показаний потерпевший обязан (что Вы уже исполнили), а вот являться для ознакомления с делом - потерпевший не обязан.

На практике потерпевшего вызывают

- потерпевшему (и гражданскому истцу) следует знать, что их могут с делом и не ознакомить, так как норма ч.1 216 УПК указывает, что это обязательно для следователя только в том случае если они об этом специально попросят.

 - на практике, после завершения расследования следователи вызывают потерпевших практически всегда (хотя как уже сказано, не обязаны это делать).

- зачем это им нужно: дело в том, что они желают подстраховаться от того, что потерпевший пожалуется на нарушение п.12 ч.2 42 УПК, и в дальнейшем это может вылиться в возврат дела прокурору в связи с нарушением ограничившем права участника процесса (п.20 Пленума № 19).

- как бывший следователь могу рассказать, что есть такой внутренний документ, не включающийся в материалы дела (и никому кроме начальства не показываемый) - План расследования уголовного дела. Это документ в виде таблицы содержит алгоритм всего хода расследования дела, и почти в самом конце есть пункт "ознакомление потерпевшего с материалами дела согласно нормы 216 УПК.

- то есть, следователь исполняет, как машина, все что перечислено в этой таблице, и его даже могут наказать, если он не исполнит этот пункт (начальник Следственного отдела может побояться, что Вы начнете скандалить на суде, что Вас не ознакомили с делом, или прокурор решит "докопаться" и вернет дело обратно).

Что делать, чтобы не являться

- совет для Вас, нужно сделать так, чтобы удобно было всем. С одной стороны не  создавать следователю проблем (угрозы выволочки от руководства) и с другой стороны, чтобы Вам не являться к следователю. Для этого:

а) во-первых, позвоните следователю, по-человечески объясните, что Вам невозможно явиться. Объясните, что Вы уже направили по почте письменное заявление от Вас, о том что не желаете ознакамливаться с материалами. Также спросите, может кроме письма ему нужно оформить телефонограмму ? (это на тот случай если у него "горят сроки" и письмо может не успеть дойти до даты отправки дела прокурору).

б) немедленно, чтобы письмо успело дойти - отправьте письменное заявление, в нем укажите что не желаете ознакамливаться с делом.

Этого будет достаточно, у следователя появится оправдательный документ (объясняющий что он не ознакомил Вас с делом не по небрежности, а по Вашей же просьбе), который он приобщит к делу.

Участие в дальнейшем процессе также не обязательно

- потерпевший может быть освобожден и от участия в судебных заседаниях, дело могут рассмотреть без него (ч.2 249 УПК). Для этого напишите в суд ходатайство с просьбой рассмотреть дело без Вашего участия.

- скорее всего судья не будет настаивать на Вашем присутствии. Проблемы могут возникнуть, если сторона защиты попытается оспаривать показания потерпевшего, дело в том, что в таком случае судья может столкнуться с проблемой при оглашении показаний потерпевшего, так как требуется согласие всех сторон на оглашении показаний (ч.1 281 УПК). Тогда придется являться на процесс, хотя явку можно свести к одному посещению, если попросить провести допрос потерпевшего сразу же в одном заседании и освободить его от дальнейшего участия.