Статья 42 УПК

К сожалению, в законе указан довольно четкий путь - именно письменное (не устное) ходатайство с определенными реквизитами в определенный момент времени. Строго по форме ничего сделать нельзя.Но что можно посоветовать:
1. если в протоколе не отражено никаких следов устного ходатайства - подайте замечания на протокол. Обратите также внимание на то, как разъяснялись права протерпевшему и разъяснялось ли это право (п.5.1 ст42 УПК).
2. подаете от потерпевшего апелляционную жалобу независимо от того, подал ли её осужденный.
3. в жалобе в качестве довода указываете, что заявили в прениях о своём намерении подать ходатайство в порядке п.5.1 ст.42 УПК, однако суд не вернулся в стадию судебного следствия, возможность заявить ходатайство не дал, порядок подачи такого ходатайства не разъяснил, хотя однозначно услышал намерение потерпевшего воспользоваться своим правом, указанным в п.5 ст.42 УПК. При этом на суде лежит обязанность разъяснять права участникам процесса.
Не факт, что сработает, но в данной ситуации это вполне уместно, шансы есть.

I). Свидетели дело видеть не могут

Права на ознакомление с документами уголовного дела у свидетеля нет (см. перечень его прав в ч.4 56 УПК). Поэтому, находясь в этом статусе - просить об этом бесполезно. Значит, Вам нужно получить статус потерпевшего.

II). Из свидетеля - в потерпевшие

Потерпевшим может быть признано лицо, которому причинен вред (ч.1 42 УПК). Если это так, то обратитесь к следователю с ходатайство о признании Вас потерпевшим.

В случае положительного решения Вы получите право:

- ознакомиться с экспертизой (п.11 ч.2 42 УПК);

- и с постановлением о возбуждении дела (п.13 ч.2 42 УПК). Относительно копии этого постановления даже есть специальная норма (см. Копия постановления о возбуждении дела направляются потерпевшему).

Бланк такого ходатайства вот здесь: Ходатайство об ознакомлении с делом от потерпевшего.

Отказ признать потерпевшим

В случае отрицательного решения - отказ в признании потерпевшим можно обжаловать по той же схеме: сначала руководителю следственного отдела (124 УПК) и после него в суд (п.2 Пленума № 1).

Ходатайство о возврате машины

Можно начать с того, что подать ходатайство следователю. Хотя Вы лишь свидетель, но право на подачу ходатайства у Вас есть (ч.1 119 УПК).

В ходатайстве:

а) укажите, что являетесь законным владельцем, авто Вам необходимо. Подробно объясните для чего используется авто - для дороги на работу, для доставки членов семьи на лечение, для ухода за пожилым родственником. Общий смысл, думаю понятен. Нужно подчеркнуть, что лишение авто очень серьезно ущемляет Ваши права как законного владельца.

б) попросите произвести с авто все необходимые следственные действия, укажите, что ничто не препятствует провести все действия для закрепления доказательств и вернуть это вещественное доказательство владельцу (пп."б" п.1 ч.2 82 УПК).

Если будет отказ в ходатайстве: начните с жалобы руководителю следственного отдела (124 УПК). Именно ему, а не прокурору, поскольку прокурор в эти вопросы лезть не станет. Если и тут отказ - то можно обжаловать в суд (п.5 Пленума № 1). Именно в такой последовательности, в суд не торопитесь, там очень сложно выиграть.

- причины, по которым есть такое намерение - мне вполне понятны: это взыскание морального вреда путем подачи череды гражданских исков.

Если причинен вред - то есть всегда право на статус потерпевшего

- согласно формулировке ч.1 42 УПК в  потерпевший может быть любое лицо которому причинен вред. То есть, единственный критерий - был ли вред ? Если был - то лицо имеет право получить статус потерпевшего.

- близкие родственники погибшего: однозначно являются теми, кому причинен моральный вред. Поэтому они имеют право получить статус потерпевших.

Потерпевших может быть несколько

Может ли по уголовному делу быть несколько потерпевших ? Да, и это однозначно признано Верховным судом (п.5 Пленума № 17).

На практике, следователь предпочитает признавать потерпевшим только одного из родственников. Это понятно - так ему легче.

Что делать, для получения признания потерпевшими нескольких лиц

а) первый вариант: на стадии следствия. Можно обратиться к следователю с ходатайством о признании потерпевшими. Если он откажет, то можно позже попросить об этом суд (см. ниже). А также отказ можно обжаловать в суд (п.2 Пленума № 1 и п.3 Пленума № 17). Но, честно говоря, рекомендовать такой путь я бы не стал: это очень хлопотно. Если уж решите к нему прибегнуть, то рекомендую изучить рекомендации здесь: Жалоба в суд на органы расследования в досудебной стадии.

б) второй вариант: для судебной стадии. Но можно приобрести статус потерпевшего в более поздней стадии - после передачи дела в суд. Ходатайство о признании потерпевшим можно подать в суд (п.3 Пленума № 17). Сделать это можно и до начала заседания и в начале заседания (в момент предусмотренный ч.1 271 УПК).

Этот вариант я бы и рекомендовал удобнее, проще - чем пытаться бороться с отказом следователя.

Суд вправе признать участие потерпевшего - обязательным

- в норме ч.2 249 УПК  содержится право судьи признать участие потерпевшего обязательным. Просто признать и все - судья не должен ничего мотивировать и как-то обосновывать свое желание вызвать потерпевшего.

Потерпевшего могут привести принудительно

- у потерпевшего есть безусловная обязанность явки в суд (п.1 ч.5 42 УПК) потому у суда есть безусловное право требовать этой явки.

- согласно ч.1 113 УПК, ч.6 42 УПК и п.18 Пленума № 17 принудительный привод может быть применен и к потерпевшим (а не только к свидетелям).

- при этом судья не связан тем обстоятельством, что показания потерпевшего оглашены (и вроде бы его вызов излишен). Судья имеет право передопросить потерпевшего, и при этом не связан мнением сторон.

- противостоять этому можно, и довольно просто: потерпевший может просто сказать "подтверждаю ранее данные показания, сейчас обстоятельства уже помню плохо, сослаться на стресс, здоровье и т.п.". Судья конечно будет давить и все равно задавать вопросы. Но если у потерпевшего есть упорство и он стоит на своем, то судья ничего сделать не сможет.

0). На стадии расследования квалификация от потерпевшего не зависит

- сначала квалификацию по конкретной статье (п.5 ч.2 171 УПК) определяет следователь. У потерпевшего нет прямого права требовать ее изменения, например ее нельзя обжаловать в суд в ходе расследования (п.3.1 Пленума № 1).

I). Первая инстанция

- потерпевший имеет право участвовать в уголовном преследовании (22 УПК и п.16 ч.2 42 УПК). То есть он может отстаивать свою точку зрения на квалификацию обвинения. По большей части мнение потерпевшего учитывается при назначении наказания (см. Мнение потерпевшего о наказании, его учет для размера наказания), но и вопросы доказанности и юридической оценки потерпевший может отстаивать и оспаривать.

II). Обжалование возможно в апелляции

- неверная квалификация (п.2 ч.1 389.18 УПК) влечет отмену приговора в стадии апелляции. То есть, потерпевший может не согласится с оценкой, данной судом первой инстанции и обжаловать ее в апелляцию.

 III). Обжалование возможно в кассации

- также квалификацию можно обжаловать в кассационном порядке:

- нарушение существенно, если повлияло на юридическую оценку (п.17 Пленума № 19).

- излишне мягкая квалификация искажает суть правосудия (п.20 Пленума № 19).

Информирование потерпевшего о ходе расследования

- полностью информировать потерпевшего о ходе расследования - следователь не обязан. В норме ч.2 42 УПК, содержащей перечень прав потерпевшего, такого права не упоминается.

Как происходит на практике:

- обычно с потерпевшим (по большинству уголовных дел проводятся всего два действия:

Первое: в начале расследования производится процедура признания потерпевшим (ч.1 42 УПК). На руки выдается постановление о признании потерпевшим.

- как правило, это единственный процессуальный документ который выдается потерпевшему.

- еще ряд документов потерпевший может получить, но уже не в обязательном порядке, а только после подачи специального ходатайства. Например копию обвинительного заключения он может получить (ч.2 222 УПК) только по ходатайству.

Ознакомление с экспертизами

- потерпевшего должны ознакомить с экспертизами (ч.3 195 УПК). При этом, должны знакомить как с постановлениями о назначении, так и с заключениями экспертиз. Но на практике это требование закона  как правило не выполняется. Потерпевшего ознакамливают с экспертизами уже при завершении расследования (это нарушение, подробнее о нем можно прочитать здесь: Ознакомление с постановлением после экспертизы, значимость нарушения).

Второе: при завершении расследования проводится ознакомление потерпевшего с делом (216 УПК). А вот здесь все наоборот (по сравнению с экспертизами), норма ч.1 216 УПК не обязывает следователя вызывать потерпевшего и знакомить с делом - но на практике следователь старается вызвать потерпевшего и получить его подпись в протоколе ознакомления с делом.

Примечание: если по делу проводятся следственные действия с Вашим участием (очная ставка, предъявление для опознания), то Вы имеете право ознакомиться с протоколом (ч.6 166 УПК).

Информирование потерпевшего об осужденном

- после вступления приговора в силу - у потерпевшего есть право получать уведомления о том, как осужденным отбывается наказание (п.21.1 ч.2 42 УПК). Для этого требуется подать специальное ходатайство. Как это сделать можно прочитать здесь: Ходатайство потерпевшего об информировании об осужденном (ч.5 313 УПК).

Прямого права не предусмотрено

- потерпевший имеет ограниченные возможности по ознакомлению с делом до окончания его расследования.

- перечень документов на ознакомление с которыми у потерпевшего есть право указан в п.13 ч.2 42 УПК.

- все иные документы требовать нельзя, то есть сослаться просто не на что, и следователь может отказать. Но попробовать можно, вот образец: Ходатайство от потерпевшего, об ознакомлении с материалами дела.

Обычно следователь отвечает так:

- все документы, которые потерпевший имеет право получить, он получил (п.13 ч.2 42 УПК).

- все же иные документы он получит возможность изучить после расследования (п.12 ч.2 42 УПК)

- нюанс: следователь обычно разрешает ознакомиться с документами, если обосновать в ходатайстве, что они имеют отношение к гражданскому иску.

Для потерпевшего ознакомление с делом - необязательно

- потерпевшего знакомят с материалами уголовного дела не в обязательном порядке (в отличие от обвиняемого, для которого ознакомление это обязательная процедура).

- в ч.1 216 УПК указано, что после завершения расследования потерпевшего знакомят с материалами дела только по специальному ходатайству (то есть не автоматически, а требуется сознательная инициатива потерпевшего), то есть:

а) у следователя нет обязанности знакомить потерпевшего с материалами, если он не подал ходатайство об этом.

б) в свою очередь у потерпевшего нет обязанности являться для ознакомления с делом, это сугубо его право, предусмотренное п.12 ч.2 42 УПК, не путайте это право с обязанность давать показания, предусмотренной п.2 ч.5 42 УПК. Понимаете в чем разница ? Являться для дачи показаний потерпевший обязан (что Вы уже исполнили), а вот являться для ознакомления с делом - потерпевший не обязан.

На практике потерпевшего вызывают

- потерпевшему (и гражданскому истцу) следует знать, что их могут с делом и не ознакомить, так как норма ч.1 216 УПК указывает, что это обязательно для следователя только в том случае если они об этом специально попросят.

 - на практике, после завершения расследования следователи вызывают потерпевших практически всегда (хотя как уже сказано, не обязаны это делать).

- зачем это им нужно: дело в том, что они желают подстраховаться от того, что потерпевший пожалуется на нарушение п.12 ч.2 42 УПК, и в дальнейшем это может вылиться в возврат дела прокурору в связи с нарушением ограничившем права участника процесса (п.20 Пленума № 19).

- как бывший следователь могу рассказать, что есть такой внутренний документ, не включающийся в материалы дела (и никому кроме начальства не показываемый) - План расследования уголовного дела. Это документ в виде таблицы содержит алгоритм всего хода расследования дела, и почти в самом конце есть пункт "ознакомление потерпевшего с материалами дела согласно нормы 216 УПК.

- то есть, следователь исполняет, как машина, все что перечислено в этой таблице, и его даже могут наказать, если он не исполнит этот пункт (начальник Следственного отдела может побояться, что Вы начнете скандалить на суде, что Вас не ознакомили с делом, или прокурор решит "докопаться" и вернет дело обратно).

Что делать, чтобы не являться

- совет для Вас, нужно сделать так, чтобы удобно было всем. С одной стороны не  создавать следователю проблем (угрозы выволочки от руководства) и с другой стороны, чтобы Вам не являться к следователю. Для этого:

а) во-первых, позвоните следователю, по-человечески объясните, что Вам невозможно явиться. Объясните, что Вы уже направили по почте письменное заявление от Вас, о том что не желаете ознакамливаться с материалами. Также спросите, может кроме письма ему нужно оформить телефонограмму ? (это на тот случай если у него "горят сроки" и письмо может не успеть дойти до даты отправки дела прокурору).

б) немедленно, чтобы письмо успело дойти - отправьте письменное заявление, в нем укажите что не желаете ознакамливаться с делом.

Этого будет достаточно, у следователя появится оправдательный документ (объясняющий что он не ознакомил Вас с делом не по небрежности, а по Вашей же просьбе), который он приобщит к делу.

Участие в дальнейшем процессе также не обязательно

- потерпевший может быть освобожден и от участия в судебных заседаниях, дело могут рассмотреть без него (ч.2 249 УПК). Для этого напишите в суд ходатайство с просьбой рассмотреть дело без Вашего участия.

- скорее всего судья не будет настаивать на Вашем присутствии. Проблемы могут возникнуть, если сторона защиты попытается оспаривать показания потерпевшего, дело в том, что в таком случае судья может столкнуться с проблемой при оглашении показаний потерпевшего, так как требуется согласие всех сторон на оглашении показаний (ч.1 281 УПК). Тогда придется являться на процесс, хотя явку можно свести к одному посещению, если попросить провести допрос потерпевшего сразу же в одном заседании и освободить его от дальнейшего участия.