Нормативная база

- п.61 5 УПК  термин досудебное соглашение о сотрудничестве

- ч.4 62 УК  если досудебное соглашение, то смертная казнь/пожизненное не назначаются

- Глава 40.1 Уголовно-процессуального кодекса 

ПЛЕНУМ Верховного суда

Пленум о применении норм о досудебном соглашении от 28.06.12 г. N 16

ТЕРМИНЫ (все относящиеся к досудебному соглашению)

- досудебное соглашение - документальный договор защиты с прокурором (п.61 ст.5 УПК)

- постановление о возбуждении ходатайства о заключении досудебного соглашения (ч.3 317.1 УПК)

- постановление прокурора по ходатайству о заключении досудебного соглашения (ч.1 317.2 УПК)

- постановление следователя о хранении досудебного соглашения в конверте (ч.3 317.4 УПК)

- представление прокурора о соблюдении условий досудебного соглашения (ч.1 317.5 УПК)

- ходатайство о заключении досудебного соглашения (ч.1 317.1 УПК)

- составление досудебного соглашения о сотрудничестве (317.3 УПК)

- нарушение условий досудебного соглашения (63.1 УК)

УСЛОВИЯ ДЛЯ ЗАКЛЮЧЕНИЯ

Содействие следствию

Содействие следствию – в чем оно может заключаться

Признание вины

Признание вины требуется в максимальном объеме (п.15 Пленума № 16)

Согласие потерпевшего

Мнение потерпевшего обязательной силы не имеет

ПРОЦЕДУРА ЗАКЛЮЧЕНИЯ

Процедура заключения досудебного соглашения: следователь, прокурор, суд

СУДЕБНОЕ РАЗБИРАТЕЛЬСТВО в особом порядке

Доказывание

Особенности доказывания при досудебном соглашении:

Не проверяются

Доказательства не проверяются, в отличие от общего порядка (п.16 Пленума № 16)

Общая оценка

Общая оценка доказанности обвинения все же производится (п.22 Пленума № 16)

ХАРАКТЕРИЗУЮЩИЕ ДАННЫЕ

Новые документы

Новые характеризующие данные, представленные сторонами (п.16 Пленума № 16)

Свидетели

Допрос свидетелей по смягчающим обстоятельствам (п.16 Пленума № 16)

Из других уголовных дел

Материалы иных уголовных дел подлежат исследованию (п.16 Пленума № 16)

ПЕРЕКВАЛИФИКАЦИЯ

Возможности переквалификации при досудебном соглашении: возможна, но проблематична

НАКАЗАНИЕ (его особенности)

Условный срок по тяжким

Единственный шанс на условное наказание по особо тяжким составам, это досудебное соглашение

ПЕРЕХОД НА ОБЩИЙ ПОРЯДОК

I). Хороший вариант

Переход НЕ по вине подсудимого: последствия

II). Плохой вариант

Переход по вине подсудимого: последствия

Смягчающее обстоятельство

Факт подачи ходатайства о досудебном соглашении может быть смягчающим

ОБЖАЛОВАНИЕ

Рамки обжалования приговора при досудебном соглашении

ИСПОЛЬЗОВАНИЕ показаний для изобличения соучастников

Показания лица заключившего досудебное соглашение, хитрая схема подменяющая допрос оглашением

Адвокатские проблемы

О чем нужно помнить адвокату, перед тем как идти на заключение "досудебки"

ИНЫЕ материалы

Жесткое правило

Жесткое правило нормы ч.3 62 УК смягчается при досудебном соглашении 

ГРАЖДАНСКИЙ ИСК

Особенности иска при заключении досудебного соглашения (п.16.1 Пленума № 16)

В ходатайстве могут отказать

Право на заключение досудебного соглашения: в нем могут отказать

Слабое звено (VIP-часть сайта)

"Слабое звено" - женщине вместе с досудебным соглашением могут обещать отсрочку по 82 УК

Оправдание соучастников

Оправдание соучастников - влечет пересмотр по новым обстоятельствам (п.3 ч.4 413 УПК)

Отказ или изменение показаний (VIP-часть сайта)

Отказ досудебщика от ранее данных показаний: к чему это приведет?

«Досудебка» и добровольная выдача (VIP-часть сайта)

«Досудебка» не препятствует прекращению дела по 228 УК в связи с добровольной выдачей

ПРОБЛЕМЫ

Обман

Обман с досудебным соглашением - три варианта (VIP-часть сайта)

Изменение соглашения (VIP-часть сайта)

Изменение досудебного соглашения в случае предъявления нового обвинения

ПРАКТИКА

Отмена приговора с досудебным соглашением, пример уголовного дела

I). Добрая воля следователя и прокурора

Главное условие: добрая воля стороны обвинения

- единственное, абсолютно необходимое условие для заключения досудебного соглашения: это желание стороны обвинения (в первую очередь следователя и руководителя следственного органа) его заключить.

- обвиняемый имеет только право на подачу ходатайства (ч.2 317.1 УПК), на этом все его права и заканчиваются. Подробнее об этом здесь: Право на заключение досудебного соглашения - существует ли оно?

Досудебное соглашение, это награда

- досудебное соглашение дает очень серьезные плюсы при назначении наказания, оно даже может позволить остаться на свободе при обвинении в особо тяжком преступлении (см. здесь).

II). Содействие следствию

Для заключения "досудебки" у обвиняемого должно иметься, что предложить стороне обвинения. В ходатайстве о заключении соглашения требуется указать какие полезные действия он может совершить (ч.2 317.1 УПК).

Содействие расследованию (чем платит обвиняемый за досудебное соглашение)?

Если прочитать текст нормы ч.2 317.1 УПК, то видно, что обвиняемый может заплатить тремя способами:

- помочь следствию информацией;

- изобличить иных участников;

- помочь в розыске имущества.

А еще, в п.16 Пленума № 16 приведен более широкий перечень способов в которых может выразится содействие.

Содействие возможно - по иным преступлениям

В ч.2 317.1 УПК говорится только о таких действиях (помощь следствию, изобличение) которые совершаются обвиняемым в рамках только СВОЕГО преступления.

Но в п.3 ч.4 317.7 УПК говорится о том, что в суде исследуются преступления или уголовные дела, обнаруженные или возбужденные в результате сотрудничества с подсудимым. То есть - другие дела.

И практика пошла по такому пути - "досудебка" также заключается и по делам, где обвиняемый один, но он участвует в изобличении лиц по другим преступлениям. Чаще всего это применяют по наркотическим статьям, когда обвиняемый в сбыте участвует в проверочных закупках и дает показания против других лиц.

То есть, для досудебного соглашения охотно принимаются действия по "посторонним" делам.

А с 2021г. эта сложившаяся практика была закреплена в п.9.1 Пленума № 16, где уже прямо сказано - учитывается и сотрудничество по иным преступлениям. Этот пункт Пленума существенно расширил возможности для заключения досудебного соглашения. (При этом материалы о содействии расследованию по иным уголовным делам подлежат исследованию в суде, см. Материалы иных уголовных дел подлежат исследованию).

Добровольная выдача при досудебке

Интересный вопрос: в прим.1 к 228 УК есть возможность вообще прекратить дело, если выдать наркотики добровольно. Но как это сочетается с «досудебкой»? Получается, если обвиняемый выдаст партию наркотиков, то он это делает в рамках досудебного соглашения, и обязан это делать (сам обязался содействовать в расследовании). Значит, по логике, добровольность здесь не считается? Об этом можно прочитать в профессиональной части сайта: Препятствует ли «досудебка» признать добровольной выдачей? (VIP-часть сайта).

Нормативная база (об обязательствах обвиняемого в рамках досудебного соглашения)

- ч.2 317.1 УПК  в ходатайстве указываются обязательства обвиняемого

- п.6 ч.2 317.3 УПК  в тексте соглашения указывают действия, которые обязуется

- ч.1 317.5 УПК  представление прокурора о соблюдении обязательств

- п.1 ч.2 317.6 УПК  в суде обвинитель подтверждает активное содействие

- п.1 ч.4 317.7 УПК  в суде исследуется содействие обвиняемого следствию

- п.16 Пленума № 16  в чем именно может выражаться содействие следствию

- п.26 Пленума № 55  в приговоре указывается - в чем выразилось сотрудничество

III). Признание вины

Признание вины для досудебного соглашения

Обязательным условием для рассмотрения дела в особом порядке при досудебном соглашении является признание вины (в п.15 Пленума № 16 использовано понятие "согласие с обвинением", это одно и то же).

Признание вины требуется уже на первом этапе при подаче ходатайства об особом порядке. В данном ходатайстве необходимо перечислить действия, которые обвиняемый должен совершить (для помощи в расследовании). Разумеется, что всем этим действиям предшествует дача признательных показаний.

Объем признания вины:

- прямого указания о том, в каком объеме следует признавать вину в Главе 40.1 УПК не содержится.

- относительно того, какой объем признание необходим - можно понять по п.11.1 Пленума № 60 (он относится к иному типу "особого" порядка, но для понимания может использовать и для судебного разбирательства с заключенным досудебным соглашением).

- такое использование иного Пленума (прямо не относящегося к досудебному соглашению) возможно, так как в статье 317.7 УПК указано, что заседание проводится в порядке 316 УПК, то есть действуют все требования этой нормы.

- также, в п.26 Пленума № 55 судам предписывается указывать в мотивировочной части приговора - факт согласия с обвинением в полном объеме (то есть, никакого частичного признания тут быть не может).

- нужно полностью согласиться: с описанием события, квалификацией, размером вреда, то есть не просто признать вину, а признать ее в максимальном объеме. Нужно признать:

а) Нужно признать фактические обстоятельства

- требуется полностью согласиться с тем как преступление описано в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого (п.4 ч.2 171 УПК), и в обвинительном заключении (п.3 ч.1 220 УПК).

- нельзя отрицать описанные в этих документах: способы, мотивы, последствия преступления.

б) Нужно признать форму вины

- если обвинение предъявлено по умышленному преступлению: нельзя ссылаться на неосторожность.

- если вменяется прямой умысел: нельзя ссылаться на косвенный умысел.

в) Нужно признать мотив

- нельзя отрицать корыстный, хулиганский, иной мотив.

г) Нужно признать юридическую оценку

- юридическая оценка: это квалификация по определенной статье Уголовного кодекса. Требуется согласиться именно с той квалификацией, которая указана в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого (п.5 ч.2 171 УПК), и в обвинительном заключении (п.4 ч.1 220 УПК).

д) Нужно признать размер вреда

- так как размер вреда при досудебном соглашении требуется признавать в полном объеме, это имеет важное значение для последующего гражданского иска.

- по общему правилу, если осужденный признается виновным - то приговор суда будет иметь преюдиционное значение (ч.4 61 ГПК), подробнее об этом аспекте можно прочитать здесь: Преюдиция по гражданскому иску, не потребуется доказывать виновность.

- важный аспект, при общем порядке рассмотрения дела приговор устанавливает только виновность причинителя вреда, но размер вреда установленный приговором, не имеет обязательного преюдиционного значения для последующего гражданского иска.

- при особом же порядке виновный признает и размер вреда последующий гражданский иск будет максимально легок для доказывания (истцу практически ничего доказывать и не потребуется).

Подробнее здесь: Гражданский иск в особом порядке при заключении досудебного соглашения (п.16.1 Пленума № 16).

ОТКАЗ невозможен

Признание вины и заключение "досудебки" - это дорога в один конец. В дальнейшем уже не получиться ни отказаться от дачи показаний ни как-то их изменить. Подробнее об этом здесь: Отказ досудебщика от ранее данных показаний: к чему это приведет?

IV). Согласие потерпевшего

Мнение потерпевшего при досудебном соглашении

Для особого порядка при досудебном соглашении - роль потерпевшего минимальна.

- его даже и не уведомляют о том, что обвиняемый пошел на эту сделку со следствием. В этом важное отличие от особого порядка Главы 40 УПК (для которого Согласие потерпевшего - это железное условие).

 - он узнает об этом факте либо при ознакомлении с материалами дела, либо вообще только на судебной стадии.

- максимум, что потерпевший вправе сделать, это высказать свое мнение об особом порядке (п.13 Пленума № 16).

- но в этом же пункте п.13 Пленума № 16  подчеркивается, что возражения потерпевшего против проведения дела в особом порядке не имеют никакой обязательной силы.

V) Тяжесть (категория) преступления

НЕ ЗАВИСИТ от тяжести преступления

Особенность особого порядка (в порядке Главы 40.1 УПК), в том - что он не зависит от категории тяжести преступления (в отличие от другого типа особого порядка (по Главе 40 УПК, см. подробнее здесь: Категория преступления для особого порядка). Даже наоборот, как правило досудебные соглашения заключаются по делам особой тяжести.

I). Следователь

Первый этап: согласие следователя

Начало процедуры заключения досудебного соглашения, это подача ходатайства следователю (ч.3 317.1 УПК ).

- фактически это главный этап, если следователь согласен на заключение досудебного соглашения, то на последующих этапах ни прокурор, ни суд не будут этому препятствовать (как правило).

- принудить сторону обвинения к положительному решению абсолютно невозможно.

Кто реально принимает решение

На стороне обвинения решения принимаются тремя процессуальными фигурами, обычно они взаимодействуют друг с другом как единая сторона:

а) следователь, самая незначительная фигура, оформитель не принимающий никаких значимых решений. Все значимые решения он принимает только с согласования с руководителем следственного органа.

б) самая главная фигура, это руководитель следственного органа. Именно он, а не следователь принимает реальные решения.

в) надзирающий прокурор, вторая по силе фигура, имеет полномочия проверять деятельность следственных органов (п.5.1 ч.2 37 УПК). Поэтому следственные органы обычно заранее согласовывают свои решения с ним.

Обжалование отказа

а) обжалование возможно только руководителю следственного органа. Обжалование производится в порядке статьи 124 УПК. Успех такой жалобы более чем сомнителен, так как следователь принимает решения только с согласования с руководителем (даже если формально и не обязан получать его разрешение). Поэтому руководитель не станет отменять фактически свое же решение.

б) обжалование в суд (в порядке 125 УПК) невозможно, эта позиция высказана Верховным судом в п.3.1 Пленума № 1, то есть судья даже не примет жалобу к рассмотрению.

II). Прокурор

Второй этап: оформление досудебного соглашения

1) прокурор сначала дает или не дает свое согласие на заключение досудебного соглашения (ч.1 317.2 УПК).

- на практике, следователь заранее согласовывает это с прокурором, поэтому отказ на этом этапе уже случается редко.

2) затем прокурор составляет непосредственный документ: текст досудебного соглашения (ч.1 317.3 УПК).

3) далее, на этапе утверждения обвинительного заключения прокурор еще один раз принимает важное процессуальное решение, проверяет: исполнил ли обвиняемый все условия заключенного соглашения (ч.2 317.5 УПК).

Обжалование отказа

а) если прокурор, вопреки мнению следователя отказал в заключении досудебного соглашения, то возможно обжалование этого отказа - вышестоящему прокурору (ч.2 317.2 УПК) Обжалование производится в порядке статьи 124 УПК.

б) обжалование в суд (в порядке 125 УПК) невозможно, эта позиция высказана Верховным судом в п.3.1 Пленума № 1, то есть судья даже не примет жалобу к рассмотрению.

III). Проверка в суде

Третий этап: проверка в суде

- прежде чем рассмотреть дело в особом порядке, судья проверяет: исполнил ли обвиняемый все условия заключенного соглашения (ч.2 317.6 УПК).

- чаще всего этот этап проходится без проблем, все трудности обычно уже бывают преодолены на предыдущих этапах.

I). Доказывание при досудебном соглашении

ДОКАЗАТЕЛЬСТВА НЕ ПРОВЕРЯЮТСЯ

Общий порядок: процедура доказывания

При общем порядке судебного производства процедура доказывания состоит из 3-х обязательных элементов:

- это собирание доказательств.

- это проверка доказательств.

- это оценка доказательств.

При досудебном соглашении - доказательства НЕ проверяются

- но при досудебном соглашении - два последних элемента не требуются (п.16 Пленума № 16).

- предполагается, что они не нужны - так подсудимый дал полное согласие с обвинением).

Общая оценка все же производится

Но при этом:

- общая оценка обоснованности обвинения все же производится (п.22 Пленума № 16).

- в приговоре указывается - описание преступного деяния (ч.6 317.7 УПК), эта норма устанавливает рамки здравого смысла, чтобы исключить ситуацию при которой вся доказанность вины будет основываться на согласии подсудимого с обвинением.

- производится именно общая оценка - судья лично ознакамливается с доказательствами, указанными в обвинительном заключении. Но при этом не выполняются требования 240 УПК о непосредственном исследовании (перед сторонами процесса и при их участии).

ХАРАКТЕРИЗУЮЩИЕ ДАННЫЕ

- при особом порядке исследуются только характеризующие материалы (а также обстоятельства из 61 УК и 63 УК)

Исследование новых характеризующих

- при этом могут исследоваться не только имеющиеся в деле характеризующие материалы, но и новые документы (не имеющиеся в деле), представленные на суде (п.16 Пленума № 16).

Допрос свидетелей (по характеризующим данным)

Особый порядок  исключает допрос свидетелей, их даже не вызывают в суд.

- но могут допрашиваться свидетели относительно смягчающих обстоятельств (п.16 Пленума № 16).

- примечание: у защиты есть возможность требовать вызова свидетелей при ознакомлении с делом (ч.4 217 УПК) и на этапе назначения судебного заседания (ч.4 217 УПК), и судья обязан их вызвать.

Материалы из других уголовных дел

а) В самом уголовном деле содержится не так уж много материалов, которые свидетельствуют о полезности деятельности подсудимого, об его реальной помощи органам следствия:

- явка с повинной;

- допросы

- представление прокурора о соблюдении условий досудебного соглашения (ч.1 317.5 УПК).

Все эти материалы могут не отражать всю пользу, что принес подсудимый.

б) Но есть возможность исследовать в судебном заседании и материалы, относящиеся к другим уголовным делам. (Напомним, что согласно п.9.1 Пленума № 16 активное содействие по другому преступлению подлежит учету).

Об этом прямо сказано в п.16 Пленума № 16 (и несколько менее в п.26 Пленума № 55) и этот пункт может очень пригодиться в той ситуации, когда суд назначил излишне строгое наказание (несмотря на досудебное соглашение).

Дело 77-3323/2021

Пример – отмена приговора с "досудебкой", нарушение п.26 Пленума № 55, п.16 Пленума № 16

При расследовании этого дела обвиняемый оказал помощь расследованию, что повлекло возбуждение иных уголовных дел, предоставленная им информация оказала существенное влияние на ход следствия по этим делам. Но это осталось "за горизонтом". Суд первой инстанции ограничился только исследованием материалов, содержащихся в уголовном деле. Кассационный суд отменил приговор по тому основанию, что в судебном заседании не были соблюдены требования п.16 Пленума № 16 и п.26 Пленума № 55.

II). Переквалификация

Возможности переквалификации при досудебном соглашении

- сама возможность переквалификации на более мягкую статью - прямо предусмотрена (п.23 Пленума № 16).

- проблема в том, что подсудимый уже согласился с обвинением, при этом согласие включает и согласие с юридической оценкой содеянного.

- под юридической оценкой содеянного понимается именно квалификация по конкретной статье.

Опасность при попытке переквалификации

- защитник не может ставить под сомнение правильность квалификации - в таком случае он вступает в противоречие с подзащитным, что ему категорически запрещено (п.3 ч.4 6 N 63-ФЗ и п.2 ч.1 9 КПА).

- если подсудимый сам обращается к суду с просьбой о переквалификации - то, он ставит под сомнение юридическую оценку содеянного (которая дана его действиям на стадии расследования).

- это может создать для суда необходимость провести исследование и оценку доказательств,

- но, при особом порядке - этого не делаться не должно (п.16 Пленума № 16)

- поэтому, ставить вопрос о квалификации опасно тем, что судья может в таком случае принять решение о переходе на общий порядок.

Формальная награда

- внешне все кажется простым, награду обеспечивает норма ч.2 62 УК, которая ограничивает наказание при особом порядке максимумом 1/2 срока.

- суд обязан указать на данное смягчающее обстоятельство в приговоре (п.6 ч.1 299 УПК и ч.3 307 УПК).

- суд обязан учесть это обстоятельство при назначении наказания (ч.2 62 УК и п.24 Пленума № 16).

Фактическая награда

- предполагается, что при особом порядке, к подсудимому будет проявлено некое общее благожелательное отношение - в обмен за то, что в суде не пришлось производить полноценную процедуру доказывания, а также за то, что судье не приходится опасаться отмены приговора (эта вероятность очень мала из-за узких рамок обжалования).

- именно эта абстрактная благожелательность - и является фактической наградой. Ее нельзя измерить, и понять - как именно она повлияла на размер наказания (и повлияла ли вообще).

- тем не менее - она реальна, обычно, при рассмотрении дела в особом порядке наказание мягче, чем в общем (при сопоставимых обстоятельствах).

Очень сильное смягчающее обстоятельство

- необходимо отметить, что при всем вышесказанном, именно заключение досудебного соглашения является единственной возможностью остаться на свободе при осуждении по преступлениям категории особой тяжести.

- именно так сложилось в текущей судебной практике, что если подсудимый привлекается по такой категории преступлений, то никаких реальных шансов на условное осуждение у него нет, за исключением института досудебного соглашения.

ИЛЛЮСТРАЦИЯ (Кассационное определение Верховного Суда от 06.04.2011 N 16-011-20)

 "Учитывая высокую социальную значимость института досудебного соглашения о сотрудничестве, его роль в раскрытии и расследовании преступлений, обеспечении ответственности виновных лиц, законодатель не только предусмотрел обязательность смягчения наказания осужденным, выполнившим свои обязательства по такому соглашению (ч.2 и ч.4 62 УК), но и специально указал в ч.5 317.7 УПК на полномочие суда решать в таких случаях вопрос о наказании в соответствии с положениями статей 64 УК, 73 УК и 80.1 УК.

При таких обстоятельствах, учитывая конкретную помощь оказанную осужденной. правосудию....суд полагает возможным применить в ее отношении положения статьи 73 УК и назначить ей условное осуждение".

При этом следует различать два типа ситуаций

- первый: когда помощь, оказываемая следствию незначительна, сводится скорее к экономии времени и сил следствия. То есть, в этом случае, согласие следователя на заключение досудебного соглашения это добрый жест, небольшая награда обвиняемому. В этом варианте, воздействие факта заключения досудебного соглашения на окончательное наказание - реально усматривается (разница может составлять от 1 до 4 лет в сроке наказания), но не приводить к условному осуждению.

- второй: гораздо более редкий тип ситуации, когда обвиняемый смог оказать настолько серьезную помощь следствию, что без нее все дело могло бы развалиться. Именно в таких ситуациях, имеется возможность условного наказания.

Спасает от пожизненного

Если обвиняемому «светит» пожизненное лишение свободы, то досудебное соглашение является спасением от пожизненного лишения свободы (ч.4 62 УК). Это единственный гарантированный способ (правда, есть еще: ч.1 65 УК  при вердикте о снисхождении, но там от воли подсудимого это не зависит).

Неправовой аспект

Вопрос о влиянии досудебного соглашения на наказание будет не раскрыт полностью, если не упомянуть об одном аспекте, о котором не сказано ни в одной правовой норме.

- речь идет вот о чем: если помощь следствию выразилась в том, что обвиняемый дал изобличающие показания на других соучастников, то это не может не отразится на его жизни в местах лишения свободы. Соучастники, обычно не особо разбираются (и не хотят разбираться) в том, насколько эти изобличающие показания реально повлияли на приговор. Для них, в любом случае, этот обвиняемый станет причиной их осуждения, человеком который их "утопил".

- даже если они и не встретятся в местах лишения свободы, соучастники сделают все чтобы отравить этому обвиняемому жизнь. Приложат все усилия, чтобы довести факт "предательства" до всех соседей с которыми он отбывает наказание. Прощения и милосердия в таких отношениях не бывает никогда.

- насколько они смогут отравить ему годы отбывания свободы зависит от его знакомств, иногда от имущественного положения родственников, и от его личной удачи.

Досудебка и отсрочка женщине с ребенком

Отдельный аспект, который важно учитывать адвокату - досудебное соглашение может прекрасно сочетаться с отсрочкой наказания, которую дает статья 82 УК. Почему это нужно учитывать? Потому что, если по делу несколько соучастников, то с этой стороны возможны сюрпризы. Об этом мы рассказываем в профессиональной части сайта: "Слабое звено" - женщине вместе с досудебным соглашением могут обещать отсрочку (VIP-часть сайта).

Приговор, постановленный при заключенном досудебном соглашении - не может быть обжалован по основанию п.1 389.15 УПК (в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, установленным судом первой инстанции).

- если такие доводы будут использованы в жалобе наряду с иными, то суд рассмотрит только иные доводы, а доводы, "посягающие" на фактические обстоятельства просто не станет проверять (п.14 Пленума N 26).

- то есть, нельзя - оспаривать доказанность. Ведь подсудимый полностью согласился с предъявленным обвинением, отыграть назад уже нельзя.

Обжалование строгости

- можно обжаловать излишнюю суровость, несправедливость назначенного наказания (п.4 389.15 УПК и ч.2 389.18 УПК), см. Пример такой (ограниченной рамками) жалобы.

Обжалование процессуальных нарушений

- рамки для обжалования, установленные нормой 389.27 УПК и п.27 Пленума № 16 - не ограничивают возможности обжалования по процессуальным нарушениям.

Обжалование квалификации

Также, заключение досудебного соглашение не препятствует в последующем обжаловать неправильную квалификацию или ошибки суда при назначении наказания. То есть, все основания для обжалования, предусмотренные в 389.18 УПК в этом случае у осужденного - остаются.

I). Хороший вариант

Хороший вариант: переход не по вине подсудимого

- выгода заключения досудебного соглашения заключается в правиле о назначении - не более 1/2 срока.

- если, по причинам не зависящим от подсудимого, происходит переход на общий порядок судебного разбирательства, то этот плюс сохраняется (то есть норма ч.2 62 УК все равно будет применена).

II). Плохой вариант

Плохой вариант: переход по вине подсудимого

- если в судебном заседании выяснилось, что подсудимый солгал, или укрыл часть сведений, то наказание будет назначаться в общем порядке (без ограничения ч.2 62 УК нормы).

- также, согласно 63.1 УК - в этом случае не может применяться норма о наказании ниже низшего – статья 64 УК. То есть, выключается крайне полезный для стороны защиты правовой механизм.

- важно: суд в таком случае - переходит с особого (проводимого в порядке 317.7 УПК) на общий порядок, со всеми действиями по исследованию доказательств.

- если факт ложности сведений обнаружен после приговора, то приговор может быть пересмотрен в апелляционном (317.8 УПК) и кассационном порядке (401.6 УПК).

Как мы знаем, в отношении лиц, заключивших досудебное соглашение дело выделяется в отдельное производство (п.4 ч.1 154 УПК).

- то есть расследование дела в отношении него идет самостоятельно, суд также производится отдельно от иных участников. (Примечание: в последующем защитнику имеет смысл обращать внимание не только на приговор своего подзащитного, но и приговоры соучастников, см. об этом нюансе здесь: Оправдание соучастников - влечет пересмотр по новым обстоятельствам).

- данные этим лицом показания (разумеется это всегда обличающие показания) в отношении других участников используются для признания их виновными.

- на их судебном процессе он допрашивается как обычный свидетель (281.1 УПК).

Может ли отказаться от дачи показаний?

Можно ли отказаться давать показания или изменить ранее данные показания? Об этом можно прочитать здесь: Отказ досудебщика от ранее данных показаний: к чему это приведет (VIP-часть сайта).

Подмена допроса оглашением показаний

Часто применяемая стороной обвинения схема заключается она в том, что допрос лица, заключившего досудебное соглашение мастерски подменяется оглашением его показаний, в результате сторона защиты лишается возможности ему свои вопросы.

а) допрос такого лица производится по общим правилам допросам свидетеля (281.1 УПК).

- когда его вызывают к трибуне для дачи показаний, он вдруг заявляет, что отказывается давать какие-либо показания, воспользовавшись 51 Конституции. Нет никакого механизма, который может принудить к даче показаний лица обладающего свидетельским иммунитетом.

б) довольный прокурор заявляет ходатайство об оглашении показаний этого лица. Для этого есть удобный и безотказный механизм ч.4 281 УПК позволяющий огласить показания. И тут сторона защиты ничего поделать не может, разумеется она возражает против оглашения, но никакой силы эти возражения не имеют.

в) после оглашения протокола допроса, прокурор задает ему один-единственный вопрос "Вы подтверждаете оглашенные показания?" Досудебщик произносит ровно одно слово "Подтверждаю".

г) затем право допроса переходит к стороне защиты, и он опять отказывается от дачи показаний воспользовавшись 51 Конституции.

Вот собственно и все:

- ведь тут какая штука: фактически допроса и не было. Было оглашение показаний, а не допрос.

- эта схема не нарушает принципа состязательности (15 УПК), ведь допроса не было, сторона обвинения свидетеля не допрашивала, потому и у стороны защиты нет права на допрос.

- принцип равноправия сторон (244 УПК) также не нарушен, обе стороны имели равные права участвовать в исследовании данного доказательства.

- судом полностью соблюден принцип непосредственности исследования доказательств (ч.1 240 УПК) и он имеет право ссылаться на показания свидетеля в обоснование приговора (п.4 Пленума № 55). 

Если в уголовном деле фигурирует лицо в отношении которого дело выделено в отдельное производство, то защитника должна  интересовать судьба других фигурантов, и изучать желательно не только приговор по "своему" подзащитному и приговоры других соучастников. Чем это может пригодиться можно прочитать в профессиональной части сайта: Оправдание соучастников - влечет пересмотр по новым обстоятельствам (VIP-часть сайта).

Факт подачи ходатайства о заключении досудебного соглашения можно использовать как смягчающее обстоятельство. Приведём пример: обвинение по 228.1 УК РФ (сбыт наркотиков). Всегда встает вопрос – где обвиняемый взял наркотики? Даже если ответ на этот вопрос следствие не особо интересует, на этом можно сыграть. Итак, следствие просто «шьет» дело, никакого сотрудничества не хочет. Но обвиняемый всегда может обратиться с ходатайством о заключении «досудебки»  и даже если в ходатайстве откажут, то один только факт такого обращения может быть истолкован как смягчающее. Главное не просто написать бумагу и назвать её ходатайством, главное подробно указать, что именно может такого интересного рассказать обвиняемый. В данном примере всегда можно предложить рассказать где взял наркотики, каким способом (сайт), показать способ покупки, место приобретения и пр.

Похожая ситуация и в случае с особым порядком (Глава 40 УПК) при согласии с обвинением – факт подачи ходатайства может быть истолкован как смягчающее.

Если Вы - адвокат, то стоит учитывать такой нюанс: с вероятностью почти 100% Ваш подзащитный будет винить именно адвоката за все-все. Нам часто приходится иметь дело с кассационной стадией, то есть - той стадией, когда судебный процесс идет уже давно. И очень часто осужденные имеют претензии к своему адвокату с участием которого было заключено досудебное соглашение. Почему так происходит?

Как обычно развиваются события:

1) На стадии следствия адвокат, взвесив все "за" и "против", дает подзащитному рекомендацию на заключение досудебного соглашения. Нет, адвокат не диктует, он только может рекомендовать. Помните, как сказано в ч.1 ст.2 N 63-ФЗ "адвокат - это независимый советник по правовым вопросам". Только советник!

Адвокат ставит свою подпись в ходатайстве о заключении соглашения (ч.1 317.1 УПК).

2) Проходит время и доходит до назначения наказания. Часто, оно разочаровывает подсудимого. Ведь досудебное соглашение лишь смягчает наказание, но итоговый срок все равно бывает приличным.

3) Осужденный отбывает наказание, у него появляется много времени для раздумий. И еще, у него появляются умные и не очень "советчики". И через какое-то время появляется стойкое убеждение, что досудебное соглашение заключать не стоило. А кто виноват? Ну конечно же - адвокат, и никто иной.

СОВЕТ:

а) Прежде чем участвовать в заключении досудебного соглашения - подумайте. Примите как 100% факт, что Вас (адвоката) - будут винить. И никто не будет руководствоваться ни справедливостью ни здравым смыслом. Адвокат, это слишком подходящая фигура для этого. Не себя же осужденному винить? Даже если изначально у Вас сложились доверительные отношения с подзащитным. Но пройдет несколько лет....

То есть, заключение досудебного соглашения - рассматривайте как самый крайний случай. И благодарности не ждите, ее не будет.

б) До подписания любых документов, составьте и подпишите согласие подзащитного. Вот для образца: Согласование позиции адвоката и подзащитного: письменная фиксация (VIP-часть сайта). Это нужно только Вам, пусть у Вас лежит вечно такой документ, в котором черным по белому подзащитный собственноручно пишет, что все последствия ему разъяснены/ что отказаться от признании вины будет нельзя/ что досудебное соглашение НЕ гарантирует мягкого наказания/ что Вы подробно изучили возможности не признавать вину/ решение о заключении "досудебки" принято самим подзащитным. Все это - собственноручно, от руки, самим подзащитным. Не напечатанный лист с его подписью! Только собственноручный тест.

Эта бумажка Вас на самом деле ни от чего не защитит. Все равно скажут "подговорил, заставил подписать". Но все же лучше, чем ничего.

Примечание: здесь мы рассматриваем ситуацию, где хотя бы когда все прошло как надо. То есть, судебное соглашение устояло, было учтено при наказании. А как Вам такой вариант, что сторона обвинения обманет - и не станет соблюдать свои обязательства? Такое вполне возможно (прочитать об этом можно здесь: Обман с досудебным соглашением (VIP-часть сайта). Кто в этом окажется "виноват"?  Обманщикам (прокурору, следователю) претензии не предъявишь, а значит - кому их будут предъявлять? Угадайте сами.